M&A in

IT outsourcing

Почему покупают и продают

В небольших компаниях сосредоточено 50% украинских

разработчиков

Чем владеет ИТ компания?

Люди

Опыт/процессы

Заказчики

Интеллектуальная собственность

Дружественные и не очень

Переманивание персонала

Переманивание клиентов

Переход персонала + отступной собственнику

Покупка компании

Вопрос цены

Переход персонала + отступной собственнику

Vs.

Покупка компании

Снять стружку

Juscutum – wtf?Мы работаем с клиентами не только из Украины, но и из других стран мира, таких какГрузия, Россия, США, Франция, Швейцария, Дания, Нидерланды. Мы предоставляемюридические услуги как компаниям, которые входят в Топ-5 ІТ-компаний Украины, так имножеству менее крупных. Вот некоторые из наших клиентов:

“Juscutum definitely has their own way of doing things. You basically never have to ask for non-

standard solutions.”

Ruslan Synytsky, Jelastic

Дима Гадомский

Кто на проводе

Снимаем стружку

Люди

Заказчики

Структура бизнеса

Консультанты

1. Люди

Договор на разработку

NotaBene:

Country risk: «Скрытые трудовые отношения»

Передача прав интеллектуальной собственности

NDA

Non-competition

Договор заказа - трудовые отношения

Работа на оборудовании заказчика (договор аренды рабочего места)

Срок действия договора (трудовой договор бессрочный)

Право привлекать третьих лиц (в трудовых отношениях только лично)

Основания для расторжения (в трудовых отношениях исключительный перечень)

Трудовой распорядок

Зарплата / гонорар

…

Договор заказа – права ИС

Права ИС в Договоре:

«Єдиним власником результатів Робіт є Замовник. Замовник є єдиним

власником майнових прав інтелектуальної власності на об’єкти (включаючи,

але не обмежуючись винаходами і корисними моделями, торговельними

марками, об’єктами авторських і/або суміжних прав, тощо), створених

Виконавцем на виконання умов цього Договору.

Незважаючи на вищевикладене, за цим Договором Виконавець передає

Замовнику всі передбачені чинним законодавством майнові права

інтелектуальної власності на об’єкти, визначені цим Договором, в моменту

створення таких об’єктів, включаючи, але не обмежуючись

наступними правами»:

Договор заказа – права ИС

- право на використання об’єкта права інтелектуальної власності;

- виключне право дозволяти використання об’єкта права інтелектуальної власності, в тому

числі право дозволяти або забороняти:

o опублікування (випуск у світ);

o відтворення будь-яким способом та у будь-якій формі;

o переклад;

o переробку, адаптацію, аранжування та інші подібні зміни;

o включення складовою частиною до збірників, баз даних, антологій,

енциклопедій тощо;

o публічне виконання;

o продаж, передання в найм (оренду) тощо;

o імпорт його примірників, примірників його перекладів, переробок тощо.

- виключне право перешкоджати неправомірному використанню об’єкта права

інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання;

- та інші майнові права.

Договор заказа – права ИС

Регистрация АП, получение патента:

випадку, якщо набуття Замовником прав власності на об’єкти

інтелектуальної власності, створені Виконавцем відповідно до умов цього

Договору, передбачає виконання будь-яких формальностей(включаючи реєстрацію, отримання охоронних документів, тощо),

Виконавець зобов’язується сприяти Замовнику в наданні необхідних

документів і інформації, що знаходяться у Виконавця.

NDA

NDA = угода про дотримання конфіденційності та чесну конкуренцію

Функции NDA:

- Психологическая защита, сложности

- Защита от недобросовестных разработчиков

- Защита от конкурентов

- Защита от правоохранительных органов

NDA

Преамбула:

Враховуючи те, що протягом часу існування цивільних відносин Сторони

розкривали та/або передавали усно чи письмово, або шляхом

демонстрації на будь-яких носіях, певну інформацію, яка має відношення

до минулих, дійсних і майбутніх спільних проектів та є конфіденційною,

Сторони домовились, що розкриття та використання такої конфіденційної

інформації повинно здійснюватися на умовах цієї Угоди. Крім того, в Угоді

Сторони обумовили певний комплекс заходів щодо чесної

конкуренції, тобто утримання Стороною від дій або їх вчинення з метою

запобігти завданню шкоди законним інтересам іншої Сторони, і

домовились про наступне:

NDA

Преамбула:

Укладаючи цю Угоду, Виконавець визнає наступні обставини:

- мав доступ до конфіденційної інформації, комерційної таємниці (разом –

«Конфіденційна інформація») Замовника, афілійованих компаній, кінцевих клієнтів,

яким Замовник прямо або опосередковано надавав/надає послуги (виконував/виконує

роботи);

- визнає, що Замовник здійснює підприємницьку діяльність на ринку інформаційних

технологій з високим рівнем конкуренції, де інформація є одним з найцінніших

активів, а отже незаконне розголошення Конфіденційної інформації може призвести

до накладення суттєвих штрафних санкцій та нанести значну шкоду репутації

Роботодавця;

- Виконавець розуміє, що у випадку незаконного розголошення та/або використання

Конфіденційної інформації він може бути притягнутий до майнової (як-то –

відшкодування збитків, завданих Роботодавцю), адміністративної та кримінальної

відповідальності.

NDA

Для цілей цієї Угоди Конфіденційна інформація включає будь-яку фінансову,

комерційну, технічну та іншу інформацію у будь-якій формі.

Конфіденційною інформацією в тому числі, але не обмежуючись, є інформація:

- у сфері основної статутної діяльності : відомості про ефективність основної

діяльності; відомості про плани розвитку та інших комерційних задумах; відомості

про перспективні методи управління, майбутні зміни організаційної структури, в

тому числі організаційно-правової форми, майбутні зміни в організації

виробництва, майбутні зміни штату працівників;

- у сфері фінансів: відомості, що розкривають планові та фактичні показники

фінансового плану; вартість майна і його склад; банківські розрахунки та операції,

банківські зв'язки; специфіка міжнародних розрахунків з іноземними фірмами-

контрагентами; дані про валютні операції і валютні рахунки; боргові зобов'язання;

у сфері контрактів і договорів, у сфері безпеки, у сфері маркетингу, у сфері

об'єктів інтелектуальної власності…

NDA

Конфіденційна інформація не включає інформацію:

яка є публічно відомою на момент її розголошення (якщо причина

того, що інформація стала публічно відомою, не є порушенням

Працівником цієї Угоди, або інших зобов’язань із дотримання

конфіденційності);

яка не може вважатись конфіденційною (або не може вважатись

комерційною таємницею) згідно законодавства України;

яка є загальновідомою;

Non-compete

Враховуючи високий рівень конкуренції на ринку, на якому

Роботодавець здійснює підприємницьку діяльність, та специфіку

обов’язків Виконавця, Сторони визнають, що у разі, якщо Замовник

надаватиме послуги та/або виконуватиме роботи на користь третіх осіб

протягом деякого часу після припинення відносин з Замовником, то при

такому наданні послуг та/або виконанні робіт на користь третіх осіб існує

висока ймовірність використання Виконавцем комерційних

таємниць, методів, унікальних знань, що становлять Конфіденційну

інформацію.

Враховуючи зазначені обставини, Сторони визнають розумним та

обґрунтованим покладення наступних зобов’язань та обмежень на

Виконавця, які є доцільними засобами захисту Конфіденційної інформації:

Non-compete…

протягом 3 (трьох) років після припинення відносин між Сторонами

Виконавець не буде працівником, підрядником, консультантом,

учасником, засновником, акціонером підприємства, яке є кінцевим

споживачем послуг (робіт), що надаються (виконуються) Замовником

(далі – «Кінцевий клієнт») або будь-якого іншого підприємства, що прямо

або опосередковано надає послуги (виконує роботи) Кінцевому клієнту;

протягом 3 (трьох) років після припинення трудових відносин між

Сторонами Виконавець не схилятиме інших працівників, консультантів,

підрядників, замовників Виконавця (в тому числі тих, яким Роботодавець

надає послуги опосередковано) до припинення трудових або договірних

відносин з Роботодавцем та/або невиконання трудових обов’язків/умов

договорів з Роботодавцем. Працівник визнає, що таким схилянням є,

зокрема, пропозиція працівнику, консультанту, підряднику, замовнику

Замовника укласти трудовий договір/цивільно-правовий договір на більш

вигідних умовах з іншим роботодавцем/ контрагентом.

Non-compete…

Зазначені у цьому пункті зобов’язання та обмеження розглядаються

Сторонами також як відмова Виконавця від свого майнового

права у порядку ч. 3 ст. 12 Цивільного кодексу України, за що

Виконавець вже отримав достатню матеріальну компенсацію за час

існування трудових відносин між ним і Замовником

Non-compete…

Сторони визнають, що порушення Виконавцем умов цієї Угоди завдасть

Виконавцю суттєвої шкоди у майновій та немайновій формі (в т.ч.

втрата довіри клієнтів, псування іміджу Роботодавця, тощо) та розмір

такої шкоди важко відобразити у грошовому еквіваленті.

Враховуючи такі обставини, Сторони домовились, що у разі порушення

Працівником умов цієї Угоди (в тому числі п. 5.3 Угоди), Виконавець

повинен сплатити на користь Замовника штраф у розмірі 80 000

(вісімдесят тисяч) гривень , а також відшкодувати документально

підтверджені збитки, пов’язані з порушенням умов цієї Угоди. Сторони

підтверджують, що розмір штрафу встановлений справедливо, з

урахуванням розміру потенційної шкоди, що може бути завдана

порушенням .

Вредные разработчики

Разработчик уходит и уносит код

Уходит команда разработчиков и уносит код

Разработчик говорит, что создал код вне данного договора (дома, на выходных)

Вредный разработчик

1. Предмет Договору

1.1. Замовник доручає, а Виконавець зобов’язується розробити за завданням

Замовника потрібну технічну документацію та виконати роботи із розробки ПЗ,

включаючи, але не обмежуючись:

1.1.1. розробкою технічних завдань;

1.1.2. розробкою проектних пропозицій;

1.1.3. тестуванням програмного забезпечення згідно технічних завдань;

1.1.4. підтримкою та супроводженням існуючого програмного забезпечення;

1.1.5. аналізу програмного забезпечення на предмет можливої оптимізації

алгоритмів та структур даних;

1.1.6. дослідженням характеристик роботи програм під навантаженням;

1.1.7. розробкою ПЗ, в тому числі індивідуального ПЗ (на замовлення) та

адаптування пакетів програм до специфічних потреб користувачів;

1.1.8. розробкою веб-сторінок.

2. Заказчики

I have best attorney in the world. He can

draft the contract

with one singe meaning

-- “Manderlay”

Lars von Trier, 2005

-- “Intolerable Cruelty”

Joel, Ethan Coen, 2003

Ironclad contract…

Хм, а я и не знал, что этонужно предусмотреть

А так нельзя было делать, да?

Я думал, это именно так и работает

Упс…: виды

Хм, а я и не знал, что это нужно предусмотреть

Упс # 1

Язык контракта и перевод

Применимое право

Courts vs. Arbitration

Non solicitation

Non-disclosure clause

А так нельзя было делать, да?

Упс # 2

Non solicitation

Я думал, это именно так и работает

Упс # 3

Переход прав на IPvs.

оплата

Как не допустить

“упс…”

3. Структура

USCo

LeaseCoСПД СПД СПД

СПД СПД СПД

СПД СПД СПД AccountingCo

Договор аренды

рабочего места

Договор о предоставлении

бухгалтерских услуг

Договор о подборе

персонала

Договор

заказа

RecrutingCo

NDA + non-

compete

4. Консультанты

WTF?

LOI = Letter of Intent

NDA

Due Diligence

Binding pre-contract

SPA = Sales-Purchase Agreement

Letter of credit

Shareholders Agreement

"Мне не нужен адвокат, который говорит мне, чего я не могу делать. Я

нанимаю его для того, чтобы он сказал мне, как сделать то, что я хочусделать"

- Джон Морган

Гонорар

Hourly rates (blended rate, cap)

Fixed fee

Success fee

Mix: success fee + fixed

Exmpl:1000 Eur + 5%2000 Eur + 3%

Retainer

In-house vs. outsource

Цена vs. Качество

Liability

The Contractor’s liability under theContract/Engagement Letter shall belimited solely to direct damage caused bythe non-performance or improperperformance of its obligations under theContract/Engagement Letter, as establishedby court, in the maximum amount of thefees received from the Client with respectto the Services pursuant to the provisionsof the Contract/Engagement Letter.

Відповідальність Виконавцяобмежується виключно розмірамиреальної шкоди, завданої в результатіневиконання або неналежноговиконання зобов’язань заДоговором/Листом-угодою, якедоведено в судовому порядку, в межахсуми, отриманої Виконавцем відЗамовника в оплату послуг згідно зположеннями Договору/Листа-угоди.

Trust your lawyer!