Verrekening, wijziging (bijakte), herziening,

overdracht

IFE – KB Uitvoering

26 september 2013 - Antwerpen

Wijziging

Verrekening

Herziening

BijakteOverdracht

2

Uitgangspunt

In beginsel heeft de opdrachtnemer (ON) geen recht op

enige wijziging van de contractuele voorwaarden om

welke omstandigheden ook die vreemd zijn aan de

aanbestedende overheid (art. 56, eerste lid KB

Uitvoering)

UITZONDERINGEN:

Verrekeningen

Herziening

Wijziging/overdracht (art. 37-38 KB Uitvoering)

Klachten en verzoeken (art. 52-60 KB Uitvoering)

3

Verrekening (F: décompte)

Definitie art. 2, 18 KB Uitvoering: document opgesteld door de aanbestedende overheid (AO) tot aanpassing van de samenvattende opmeting (W) of de inventaris (L/D) met de becijferde vaststelling van de werkelijke hoeveelheden in geval van een opdracht of

een post tegen prijslijst OF

van de nieuwe of gewijzigde hoeveelheden en de overeengekomen of herziene prijzen die voortvloeien uit eender welke toevoegingen, weglatingen of wijzigingen met betrekking tot de opdracht (zie hierna)

Cf. art. 44 AAV : verrekening gekoppeld aan wijziging art. 42, 1 (nu art. 37, 80, 121 en 151 KB Uitvoering)

4

Regularisatie vermoedelijke hoeveelheden

Posten met vermoedelijke hoeveelheden in

samenvattende meetstaat na uitvoering regularisatie

o.g.v. werkelijke hoeveelheden (≠ forfaitaire

hoeveelheden of prestaties onder globale prijs risico

aannemer)

Pas wijziging of herziening als toepassingsvw. vervuld

(zie hierna)

Kritiek Rekenhof te ruim gebruik verrekeningen (op

vraag opdrachtnemer) met als doel verdoezelen

wijzigingen à contract afbreuk aan mededinging en

forfaitaire grondslag opdracht

5

Verrekening (2)

Verantwoordelijkheid opstellen verrekening bij AO

Verrekening ≠ prijsherziening

Verrekening ≠ schadevergoeding

! Delegatie van bevoegdheid + kredietvastlegging !

Compensatie toevoegingen en weglatingen voor

kredietvastlegging mogelijk

Verrekening in bijakte = contractuele verbintenis, niet

meer in vraag te stellen bij eindafrekening (uitgez.

materiële vergissing, omissie, dubbel gebruik of fraude

ON) i.g.v. goedkeuring door bevoegde ambtenaar

6

Kritiek Rekenhof verrekeningen

Meerkost t.g.v. tekortkomingen AO: onvoldoende voorbereiding, onnauwkeurige raming, inefficiënte coördinatie en organisatie, laattijdige onteigeningen, goedkeuring van gebrekkige plans, laattijdige aanpassingen concept, enz.

Kernidee: ON heeft opdracht zorgvuldig bestudeerd en voorbereid en is gehouden ze volgens de regels van de kunst uit te voeren met volledige verantwoordelijkheid voor gekozen uitvoeringsmiddelen en –methodes, conform de aangegane risico-verdeling alle kosten m.b.t. slechts voorbereiding/uitvoering te zijnen laste

Cf. kritiek Rekenhof in audit VMM-de Lijn, WenZ en AWV

7

Herziening van de opdracht

Aanpassing van de voorwaarden van de opdracht aan

bepaalde feiten of omstandigheden die zich in de loop

van de uitvoering ervan hebben voorgedaan

prijsherziening: aanpassing van de prijzen van de

opdracht op basis van bepaalde economische of sociale

factoren (art. 6 Wet Overheidsopdrachten, art. 20 KB

Plaatsing en art. KB Uitvoering)

herziening wegens onvoorziene omstandigheden

(imprevisieleer) (art. 56 KB Uitvoering) cf. uiteenzetting

prof. K. Wauters

8

Prijsherziening

Art. 6 Wet Overheidsopdrachten en art. 20 KB Plaatsing bestek of overeenkomst moeten prijsherziening vermelden OD voorzien in prijsherziening o.g.v. prijsevolutie hoofdcomponenten :

1 de uurlonen van het personeel en de sociale lasten;2 in functie van de aard van de opdracht, één of meer relevante elementen

zoals materiaalprijzen, grondstofprijzen, wisselkoersen of andere.

Prijsherziening steunt op objectieve en controleerbare parameters en maakt gebruik van passende wegingscoëfficiënten en weerspiegelt werkelijke kostprijsstructuur i.g.v. moeilijk gebruik gezondheidsindex, index van consumptieprijzen of andere passende index

Prijsherziening kan vaste, niet-herzienbare factor bevatten, te bepalen door AO ifv. specificiteiten opdracht (≠ art. 13 AAV en art. 57 Wet 30/3/1976).

AO kan gemotiveerd afwijken van deze veplichtingen + prijsherziening niet verplicht opdrachten < geraamde EUR 120.000 euro,- OF initiële uitvoeringstermijn < 120 werkdagen of <180 kalenderdagen

27 september 2013 9

Herziening bij opdrachten voor werken (art. 81

KB Uitvoering, cf. art. 42, 6 AAV)

Niet t.g.v. wijziging door AO (zie verder) zowel AO als ON/aannemer kunnen dit vragen

Werkelijk uitgevoerde hoeveelheden van een post volgens prijslijst het drievoudige overtreffen of minder bedragen dan de helft van de vermoedelijke hoeveelheden kan AO of aannemer/ON herziening vragen van oorspronkelijke eenheidsprijzen en/of

Uitvoeringstermijnen

Bij overschrijding: herziene prijzen slechts van toepassing op de uitgevoerde hoeveelheden die het drievoudige van de vermoedelijke hoeveelheden overschrijden

Onder drempel: uitvoeringstermijn mag aangepast worden aan de werkelijk uitgevoerde hoeveelheden wanneer hun omvang dit rechtvaardigt (= omvang die economie aanneming in het gedrang brengt).

Kennisgeving vraag herziening: aangetekende brief ten laatste dertig dagen (voorheen: 15) na het opstellen van de vorderingsstaat waarin vastgesteld wordt dat de uitgevoerde hoeveelheid het drievoudige of minder dan de helft van de vermoedelijke hoeveelheid (in dit geval = eindstaat) bereikt sanctie bij verloop termijn : kennisgeving geldt slechts voor de vanaf de datum van de kennisgeving uitgevoerde hoeveelheden.

Rechtvaardiging nodig van nieuwe eenheidsprijzen en/of termijnen die uit die nieuwe toestand voortkomen.

Geen akkoord tussen AO en aannemer/ON: AO stelt ambtshalve de prijzen vast die ze gerechtvaardigd acht, met behoud van alle rechten van de aannemer.

Aannemer/ON is verplicht de werken zonder onderbreking voort te zetten, ongeacht de betwistingen waartoe het vaststellen van de nieuwe eenheidsprijzen aanleiding zou geven.

10

Wijziging

Art. 37 KB Uitvoering: AO is gerechtigd de oorspronkelijke opdracht eenzijdig te wijzigen (cf. art. 7 AUR), voor zover cumulatief aan de volgende voorwaarden is voldaan : het voorwerp van de opdracht blijft onveranderd EN

de wijziging in waarde beperkt tot vijftien percent van het oorspronkelijke opdrachtbedrag (UITZONDERINGEN) EN

zo nodig wordt voorzien in een passende compensatie voor de opdrachtnemer “passend” kan betrekking hebben op andere aspecten dan alleen de schadevergoeding, zoals de prijsherziening of de wijziging van de uitvoeringstermijn (≠ verrekening)

Wijziging essentiële bepalingen en voorwaarden van de opdracht kan slechts: Op gemotiveerde wijze (cf. art. 8 AUR MAAR hier niet noodzakelijk ten

voordele van ON) : nauwkeurige beoordeling omstandigheden in concreto

Door een wijzigingsbevel (of elke andere eenzijdige beslissing van de aanbestedende overheid OF door een bijakte.

Verrekeningen = niet-essentiële wijzigingen OF gevolg wijzigingsbevel/bijakte OF gevolg klachten/verzoeken/herziening

11

Wijziging (2)

Beperking waarde wijziging tot 15% ingegeven door rechtspraak HvJ EU : arrest pressetext Nachrichteagentur (HvJ, C-454/06, 19 juni 2008; zoals bevestigd in HvJ, C-160/08, 29 april 2010; HvJ, C-91/08, 13 april 2010, Wall AG; HvJ, C-451/08, 2 5 maart 2010, Helmut Müller; HvJ, C-250/07, 4 juni 2009) : toep. transparantie en gelijke behandeling inschrijvers op uitvoering opdracht wezenlijke wijziging = nieuwe opdracht (doorslaggevend: wil partijen te heronderhandelen over wezenlijke vw. overeenkomst cf. HvJ, 5 oktober 2000, C-337/98) nieuwe opdracht niet noodzakelijk = nieuwe in mededinging stelling (cf. art. 26, 1 Wet Overheidsopdrachten: bv. aanvullende of herhalingswerken/diensten)

Wezenlijke wijziging voorwaarden die, als ze in oorspronkelijke gunningsprocedure hadden gestaan, andere

inschrijvers had toegelaten cq. tot andere gekozen inschrijver had geleid

Uitbreiding, in belangrijke mate, tot W, L of D die niet oorspronkelijk waren opgenomen cf. 15% grens met uitz. 50% aanvullende opdracht

Wijziging economisch evenwicht t.v.v. ON op wijze die niet orspronkelijk was bedoeld (m.a.w. hogere korting AO ≠ essentiële wijziging)

2e lid art. 37 KB Uitvoering dus in strijd met pressetext-rechtspraak: wezenlijke wijziging : nieuwe opdracht

≠ (wezenlijke) wijzigingen reeds voorzien in opdrachtdocumenten (HvJ, 9 april 2004, C-469/99, Succhi di Frutti)

12

Fout bestek, plannen, uitvoering door AO

≠ wijziging art. 37 KB Uitvoering geen 15% grens

toep. klachten en verzoeken + gemeenrechtelijke

contractuele aansprakelijkheid MAAR oppassen:

wezenlijke wijziging notie pressetext-rechtspraak

13

Compensatie

Elk bedrag dat aan AO is verschuldigd in het kader van

de uitvoering van de opdracht, wordt in eerste instantie

ingehouden op de door de opdrachtnemer om welke

reden ook opeisbare bedragen en vervolgens op de

borgtocht (cf. art. 20, 7 AAV)

14

Bijakte (F: avenant)

Overeenkomst tussen de door de opdracht gebonden partijen,waarin de op de opdracht toepasselijke documenten wordenaangepast tijdens de uitvoering ervan qua bevoegdheidAO: onderhandelingsprocedure (delegatieregels!)

vastlegging extra kredieten

Voornaamste kenmerk : contractueel document ingezamenlijk overleg opgesteld tijdens de uitvoering van deopdracht ≠ wijzigingsbevel (of elke andere eenzijdigebepaling van AO); mogelijks gevolg klachten/verzoeken

Heeft betrekking op een wijziging van de documenten die opde opdracht van toepassing zijn, d.w.z. niet enkel op deopdrachtdocumenten maar ook op de offerte.

Bv. wijziging voorgesteld door opdrachtnemer m.b.t. anderetechnische oplossing dan die welke vermeld is in de offerte = bijakte

15

Bijakte (2)

! Bevoegdheidsverdeling organen AO, bv. goedkeuring overeenkomst = bevoegdheid orgaan A, dan in beginsel ook goedkeuring bijakte = bevoegdheid orgaan A (// adviezen zoals bv. IF)

Bijakte = nieuwe overeenkomst dus in beginsel toep. gelijkheid inschrijvers en transparantie tenzij onder toep.vw. wijziging/herziening in KB Uitvoering.

! Geen latere schadeclaim o.g.v. wijzigingen in bijakte, onderhandeld tussen partijen lex vigilantibus est!

RS: bijakte kan blijken uit briefwisseling: nog steeds het geval? Definitie zegt niet geschreven en door beide partijen ondertekende overeenkomst solo consensu, zolang kan worden bewezen dat partijen het eens zijn over prijs en uitvoeringstermijn

16

Wijziging van opdracht voor werken (art. 80 KB

Uitvoering)

Bevel tot wijziging van de opdracht voor werken wordt schriftelijk gegeven.

Gelijkgesteld met geschreven bevel : mondeling bevel waarvan de aannemer/ON binnen de 48u bij aangetekende brief melding heeft gemaakt aan de leidend ambtenaar en dat door de aanbestedende overheid niet is weerlegd binnen de drie werkdagen (voorheen: 3 kalenderdagen) vanaf de ontvangst van de aangetekende brief.

Minder belangrijke wijzigingen : kunnen als vermeldingen in het dagboek worden opgetekend.

De bevelen/vermeldingen duiden de wijzigingen aan die aan de oorspronkelijke bepalingen van de opdracht alsmede aan de plannen dienen te worden aangebracht.

17

Wijziging opdracht voor werken (2)

Onvoorziene werken die aannemer/ON gehouden is uit te voeren + voorziene werken die aan de aanneming worden onttrokken + alle andere wijzigingen (min- en meerwerken) worden berekend tegen de eenheidsprijzen van de offerte of bij ontstentenis aan de hand van overeen te komen eenheidsprijzen (prijzencontrole!).

AO én aannemer/ON kunnen herziening van de eenheidsprijzen eisen voor bijkomende werken van dezelfde aard en beschreven in dezelfde bewoordingen als in de post van de opmetingsstaat : Wanneer de bijkomende werken het drievoudige overtreffen van de hoeveelheid voorzien in

de betreffende post van de opmetingsstaat OF

Wanneer de prijs van de supplementen die betrekking hebben op de betreffende post 10% van het opdrachtbedrag overtreft, met een minimum van EUR 2.000 (voorheen EUR 1.350) OF

wanneer de hoeveelheid die wordt onttrokken aan een post van de opmetingsstaat, meer dan het vijfde van de aanvankelijk aangeduide hoeveelheid beloopt

Indien een nieuwe eenheidsprijs wordt overeengekomen voor een bijkomend werk, blijft de oude prijs van toepassing op de aanvankelijk aangeduide hoeveelheid.

18

Wijziging opdracht voor werken (3)

Vraag herziening van eenheidsprijzen : aangetekend schrijven binnen een termijn van dertig dagen (voorheen: 15) vanaf de datum waarop de wijzigingsbevelen geldig werden gegeven.

Bij ontstentenis van een akkoord over de nieuwe eenheidsprijzen stelt AO ze van ambtswege vast, met behoud van alle rechten van de aannemer.

De aannemer/ON is verplicht om de werken zonder onderbreking voort te zetten, ondanks de betwistingen waartoe het vaststellen van nieuwe prijzen aanleiding zou kunnen geven.

19

Wijziging opdracht voor werken (4)

In geval van bijkomende werken of wijzigingen aan het voorziene werk, vermeldt het geschreven bevel, de verrekening of de bijakte : ofwel de verlenging van de uitvoeringstermijn op grond van de verhoging

van het bedrag van de opdracht en van de aard van de wijzigingen en de bijkomende werken;

ofwel de uitsluiting van iedere verlenging van de termijn geen uitstel (zoals voorheen art. 42, 5 AV voorzag)

Wanneer wijzigingen op bevel van AO leiden tot één of meer verrekeningen, waarvan het geheel een vermindering van de oorspronkelijke aannemingssom veroorzaakt, heeft de aannemer/ON recht op een forfaitaire vergoeding van 10% van deze vermindering, ongeacht het uiteindelijke bedrag van de opdracht (d.w.z. zonder rekening te houden met “gewone” verminderingen of prijsherzieningen) indienen door de aannemer/ON van een schuldvordering (of een geschreven aanvraag die hiervoor in de plaats komt).

20

Wijziging opdracht voor leveringen (art. 121 KB

Uitvoering)

Bevel tot wijziging van de opdracht = schriftelijk

Gelijkgesteld: met geschreven bevel : mondeling bevel

waarvan de leverancier binnen 48u bij aangetekende

brief aan de leidend ambtenaar melding heeft gemaakt

en dat door AO niet is weerlegd binnen de drie

werkdagen vanaf de ontvangst van de aangetekende

brief.

Bevel duidt wijzigingen aan die aan de oorspronkelijke

bepalingen van de opdracht dienen te worden

aangebracht.

21

Wijziging opdracht voor leveringen (2)

Onvoorziene leveringen die de leverancier moet uitvoeren + voorziene leveringen die wegvallen + alle andere wijzigingen worden berekend tegen de eenheidsprijzen van de offerte of, als er geen zijn bepaald, tegen overeen te komen eenheidsprijzen (prijzencontrole!).

Wijziging opdrachtprijs gebeurt in overleg tussen de partijen Voorstel leverancier/ON bij aangetekende brief binnen een termijn

van dertig dagen vanaf de datum waarop de wijzigingsbevelen geldig zijn gegeven.

Geen akkoord over de nieuwe eenheidsprijzen AO stelt zeambtshalve vast, met behoud van alle rechten van de leverancier/ON

De leverancier/ON zet de leveringen zonder onderbreking voort, ondanks de betwistingen waartoe het vaststellen van nieuwe prijzen aanleiding kan geven.

22

Wijziging opdracht voor leveringen (3)

Bijkomende leveringen of wijzigingen aan de voorziene leveringen geschreven bevel, de verrekening of de bijakte vermeldt verlenging van de uitvoeringstermijn op grond van de verhoging van het bedrag

van de opdracht en van de aard van de wijzigingen en de bijkomende leveringen OF

uitsluiting van iedere verlenging van de termijn

Wijziging op bevel van AO leidt tot één of meer verrekeningen = vermindering van de oorspronkelijke opdrachtsom leverancier/ON recht op een forfaitaire vergoeding van 10% van deze vermindering, ongeacht het uiteindelijke bedrag van de opdracht op vw. dat leverancier/ON schuldvordering indient (of een geschreven aanvraag die hiervoor in de plaats komt).

Art. 117 KB Uitvoering (cf. art. 52, 1 AAV): Wanneer AO vaste of minimale hoeveelheden vermindert, heeft de leverancier mogelijks recht op een passende compensatie voor het geleden nadeel “passend”: niet enkel toekenning, maar ook herziening van opdracht of van eenheidsprijzen.

23

Wijziging opdracht voor diensten (art. 151 KB

Uitvoering)

Bevel tot wijziging van de opdracht = schriftelijk

Gelijkgesteld met geschreven bevel : mondeling bevel

waarvan de dienstverlener/ON binnen 48u bij

aangetekende brief aan de leidend ambtenaar melding

heeft gemaakt en dat door de aanbestedende overheid

niet is weerlegd binnen de drie werkdagen vanaf de

ontvangst van bedoelde brief.

De bevelen duiden de wijzigingen aan die aan de

oorspronkelijke bepalingen van de opdracht dienen te

worden aangebracht.

24

Wijziging opdracht voor diensten (2)

Onvoorziene diensten die de dienstverlener moet uitvoeren + voorziene diensten die wegvallen + alle andere wijzigingen worden berekend tegen de eenheidsprijzen van de offerte of, als er geen zijn bepaald, tegen overeen te komen eenheidsprijzen (prijzencontrole!).

Wijziging opdrachtprijs gebeurt in overleg voorstel door dienstverlener/ON bij aangetekende brief binnen een termijn van dertig dagen vanaf de datum waarop de wijzigingsbevelen geldig zijn gegeven.

Geen akkoord over de nieuwe eenheidsprijzen : AO stelt overheid ze ambtshalve vast, met behoud van alle rechten van de dienstverlener/ON.

Dienstverlener/ON is verplicht om de diensten zonder onderbreking voort te zetten, ondanks de betwistingen waartoe het vaststellen van nieuwe prijzen aanleiding kan geven.

25

Wijziging opdracht voor diensten (3)

Bijkomende diensten of wijzigingen aan de voorziene diensten: geschreven bevel, de verrekening of de bijakte vermeldt: verlenging van de uitvoeringstermijn op grond van de verhoging van het bedrag

van de opdracht en van de aard van de wijzigingen en de bijkomende diensten OF

uitsluiting van iedere verlenging van de termijn.

Wanneer wijzigingen op bevel AO = één of meer verrekeningen, waarvan het geheel een vermindering van de oorspronkelijke opdrachtsom veroorzaakt, heeft de dienstverlener/ON recht op een forfaitaire vergoeding van 10% van deze vermindering, ongeacht het uiteindelijke bedrag van de opdracht schuldvordering dienstverlener (of een geschreven aanvraag die hiervoor in de plaats komt).

Art. 148 KB Uitvoering (cf. art. 69, 1 AAV): wanneer AO de vaste of minimale hoeveelheden vermindert, heeft de dienstverlener/ON eventueel recht op een passende compensatie voor het geleden nadeel “passend”: niet enkel toekenning, maar ook herziening van opdracht of van eenheidsprijzen.

26

Wijziging na vrije variant

Wanneer door het in aanmerking nemen van een vrije variante een opdracht voor leveringen een opdracht voor diensten is geworden of omgekeerd, blijven de volgens de opdrachtdocumenten geldende uitvoeringsbepalingen in principe toepasselijk op de opdracht in de mate dat de toepassing van één of meer van die bepalingen onmogelijk : wijzigingen / bijakte (art. 8 KB Uitvoering)

AO mag een vrije variante niet weren om de enkele reden dat een opdracht voor diensten daardoor een opdracht voor leveringen zou worden of omgekeerd (art. 9, 3 KB Plaatsing)

27

Aanpassing borgtocht ingevolge wijziging

Wanneer de borgtocht niet meer aangepast is als gevolg

van door AO besloten wijzigingen, welke het

oorspronkelijke bedrag van de opdracht met meer dan

twintig percent doen toe- of afnemen, wordt de borgtocht

opnieuw op het oorspronkelijke bedrag gebracht of

aangepast in meer of in min (art. 28 KB Uitvoering).

28

Wijziging bij (geïnstitutionaliseerde) PPS

Art. 6, 1, 6 en 7 KB Uitvoering: DPPS en DBFMO (promotie voor werken) buiten toep. gebied KB

MAAR: Interpretatieve mededeling Commissie 2008/C 91/02 12 april 2008 // pressetext Nachrichteagentur – rechtspraak

GPPS (SPV) behoudt oorspronkelijke werkterrein en mag in principe geen nieuwe overheidsopdrachten of concessieovereenkomsten krijgen zonder nieuwe gunningsprocedure (HvJ, 15 oktober 2009, C-196/08, Acoset)

LT GPPS mogelijkheid aanpassing aan economische, juridische of technische ontwikkelingen wijziging vw. Tijdens uitvoering als aankondiging/bestek hierin voorziet (zodat deelnemers op voet van gelijkheid bij opstellen).

Wijziging essentiële voorwaarde(n) nieuwe gunningsprocedure indien bestek niet in mogelijkheid tot wijziging voorziet. Vb. gebruikersvergoeding concessie

29

Termijnen bij klachten en verzoeken

Art. 53 KB Uitvoering

op straffe van verval van recht

behoorlijk gerechtvaardigd en becijferd

schriftelijk ingediend

vóór het verstrijken van de contractuele termijnen om

termijnverlenging te verkrijgen

uiterlijk negentig dagen volgend op de datum van de betekening

van het proces-verbaal van voorlopige oplevering van de

opdracht om herziening van de opdracht of schadevergoeding te

verkrijgen

Indien oorzaak tijdens waarborgperiode: uiterlijk negentig dagen na

het verstrijken van de waarborgperiode

30

Overdracht

Overeenkomst waarbij een aannemer, leverancier of

dienstverlener-overnemer in de plaats wordt gesteld van

de opdrachtnemer-overdrager, of waarbij een

aanbestedende overheid-overnemer in de plaats wordt

gesteld van de aanbestedende overheid-overdrager

31

Overdracht (2)

Voor elke overdracht van opdracht is de instemming van de gecedeerde partij vereist deze instemming kan slechts worden verkregen mits de essentiële voorwaarden van de opdracht behouden blijven (art. 38 KB Uitvoering)

Wanneer de opdracht wordt overgedragen door de opdrachtnemer, moet de overnemer aan de passende selectievoorwaarden voldoen om deze instemming te kunnen verkrijgen reglementaire omzetting klassieke voorwaarde in RL en RS = functionele lezing pressetextNachrichteagentur-rechtspraak : garantie goede uitvoering opdracht door nieuwe ON

32

Overdracht (3)

Kritiek o.g.v. pressetext Nachrichteagentur – rechtspraak:

Vervanging inschrijver = essentiële wijziging opdracht (niet

alleen inhoud opdracht = wezenlijk, ook hoedanigheid ON cf.

HvJ, 10 september 2009, C-573/07, SEA)

UITZONDERINGEN:

Inzetten andere onderaannemers (wanneer keuze onderaannemer

geen intuitu personae karakter)

Interne reorganisatie ON (overdracht van aandelen, fusies, step in

rights, spin off, …)

Vw. kwalitatieve selectiecriteria OK voor overnemer verhindert

niet dat nieuwe ON is aangeduid zonder in mededinging

stellen opdracht

33

Voor de slimmeriken

Art. 9, 1, 2 KB Uitvoering: Er mag niet worden

afgeweken van de artikelen 37 en 38 KB Uitvoering

Andersluidende bepalingen = niet-geschreven

34

Voorstel nieuwe Richtlijn Overheidsopdrachten

Art. 72 : wijzigingen opdracht gedurende termijn Wezenlijke wijziging van bepalingen opdracht tijdens looptijd = nieuwe

gunning die nieuwe gunningsprocedure vereist

Wezenlijk = wanneer gewijzigde opdracht wezenlijk ≠ oorspronkelijke opdracht dit is zo wanneer:

De wijziging voorziet in voorwaarden die, hadden zij deel uitgemaakt van de aanvankelijke gunningsprocedure, de selectie van andere dan de aanvankelijk geselecteerde gegadigden en de gunning van de opdracht aan een andere inschrijver mogelijk zouden hebben gemaakt;

De wijziging de economische balans van de opdracht ten gunste van de ondernemer verandert (dus niet ten nadele!);

De wijziging het toepassingsgebied van de opdracht in aanzienlijke mate verruimt tot W, L of D die oorspronkelijk niet begrepen waren in opdracht

Wanneer de ondernemer wordt vervangen (!)

UITZONDERINGEN: rechtsopvolging onder algemene of gedeeltelijke titel OF herstructurering van de onderneming OF insolventie voor zover (i) nieuwe opdrachtnemer voldoet aan de initieel gestelde kwalitatieve selectiecriteria EN (ii) er geen andere wezenlijke wijziging is EN (iii) vervanging niet tot doel toepassing regelgeving overheidsopdrachten te omzeilen.

35

Voorstel nieuwe Richtlijn Overheidsopdrachten

(2)

Is niet wezenlijk van aard:

Waarde wijziging uitdrukbaar in geld + waarde < Europese

bekendmakingsdrempels + waarde < 5% aanvankelijke prijs

opdracht + wijziging beïnvloedt algemene aard opdracht (W, L of D)

niet (cumul opeenvolgende wijzigingen)

Indien opdrachtdocumenten voorzien in duidelijke, precieze en

ondubbelzinnige herzieningsclausules of –opties die de omvang en

de aard van mogelijke wijzigingen of keuzemogelijkheden alsmede

de voorwaarden waaronder deze kunnen worden gebruikt,

omschrijven en die algemene aard van de gunningsprocedure niet

kunnen veranderen vermijden dat algemene wijzigingsclausule

alles oplost

36

Voorstel nieuwe Richtlijn Overheidsopdrachten

(3)

Zijn wezenlijk, maar geven geen aanleiding tot nieuwe gunningsprocedure:

De wijziging waartoe de behoefte is ontstaan als gevolg van omstandigheden die een zorgvuldige ondernemer niet kon voorzien EN die geen verandering brengt in de algemene aard van de opdracht EN niet leidt tot prijsverhogingen > 50% oorspronkelijke prijs opdracht (affecteert art. 56 KB Uitvoering!)

Zijn niet begrepen onder de notie wijziging van art. 72 (AO kan er zich niet op beroepen):

Wijzigingen met als doel gebrekkige uitvoering door ON of gevolgen ervan te verhelpen middels handhaving contractuele verplichtingen problematisch: geen enkele AO kan zomaar vorderingen die voortvloeien uit gebrekkige uitvoering ter zijde schuiven

Wijzigingen met als doel compensatie risico prijsverhogingen die door ON afgedekt zijn.

37

Vragen? Op de hoogte blijven?

publicprocurement@lydian.be

be.linkedin.com/in/jensdebievre/

38