1

การเจรจาและรางสญญาธรกจการเจรจาและรางสญญาธรกจ

อธกอธก อศวานนทอศวานนท

๑๙๑๙ กมภาพนธกมภาพนธ ๒๕๕๓๒๕๕๓

โรงแรมเจาพระยาโรงแรมเจาพระยาปารคปารค

2

ลกษณะทวไปของสญญาลกษณะทวไปของสญญา

ชอสญญาชอสญญา

คสญญาคสญญา วนทวนท อารมภบทอารมภบท

จากดความจากดความ

สาระของสญญาสาระของสญญา

ทอนตนทอนตน

((คานาคานา))

ลงนามลงนาม

คาพรรณนาและรบรองคาพรรณนาและรบรอง

คาตอบแทนคาตอบแทน

Boiler PlateBoiler Plateเบดเตลดเบดเตลด

ความรบผดเมอผดสญญาความรบผดเมอผดสญญา

ทอนกลางทอนกลาง

((ตนทนและกาไรตนทนและกาไร))

ทอนทายทอนทาย

((เสาหลกเสาหลก))

พนธะหนาทของฝายหนงพนธะหนาทของฝายหนง

พนธะหนาทของอกฝายหนงพนธะหนาทของอกฝายหนง

ความรบผดของฝายผดสญญาความรบผดของฝายผดสญญา

3

ชอสญญาชอสญญา

วตถประสงคของชอสญญาวตถประสงคของชอสญญา ประเภทของสญญาประเภทของสญญา

»» สญญาประเภททกฎหมายไทยไดจากดความบรรยายชอสญญาประเภททกฎหมายไทยไดจากดความบรรยายชอ ลกษณะของสญญาลกษณะของสญญา ตลอดจนตลอดจนสทธและหนาทของคสญญาของสญญาประเภทดงกลาวเอาไวสทธและหนาทของคสญญาของสญญาประเภทดงกลาวเอาไว

•• บรรยายโดยบรรพบรรยายโดยบรรพ ๓๓ ((เอกเทศสญญาเอกเทศสญญา)) ของของปปพปปพ.. ประมวลกฎหมายแพงและประมวลกฎหมายแพงและพาณชยพาณชย

•• สญญาอนๆทบรรยายในสญญาอนๆทบรรยายใน ปพพปพพ.. นอกนอก บรรพบรรพ ๓๓•• สญญาทบรรยายไวโดยกฎหมายอนๆสญญาทบรรยายไวโดยกฎหมายอนๆ

»» สญญาประเภททกฎหมายไทยไดจากดความบรรยายชอสญญาประเภททกฎหมายไทยไดจากดความบรรยายชอ ลกษณะของสญญาเอาไวลกษณะของสญญาเอาไว แตแตไมไดบญญตสทธและหนาทของคสญญาของสญญาประเภทดงกลาวเอาไมไดบญญตสทธและหนาทของคสญญาของสญญาประเภทดงกลาวเอาไวโดยไวโดยละเอยดละเอยด

»» สญญาประเภทอนๆทสญญาประเภททกฎหมายไทยไมไดจากดความบรรยายสญญาประเภทอนๆทสญญาประเภททกฎหมายไทยไมไดจากดความบรรยายชอและชอและลกษณะของสญญาเอาไวลกษณะของสญญาเอาไว และคสญญาไดตกลงทาขนโดยมลกษณะพนธะผกพนทมและคสญญาไดตกลงทาขนโดยมลกษณะพนธะผกพนทมลกษณะแตกตางไปจากสญญาอนดงกลาวแลวขางตนลกษณะแตกตางไปจากสญญาอนดงกลาวแลวขางตน โดยไมขดตอขอหามทางโดยไมขดตอขอหามทางกฎหมายกฎหมาย

การตงชอสญญาการตงชอสญญา ขอสงเกตเรองการตความสญญาจากชอสญญาขอสงเกตเรองการตความสญญาจากชอสญญา

4

การระบตวคสญญาการระบตวคสญญา

วตถประสงคของการระบตวคสญญาวตถประสงคของการระบตวคสญญา

ระบตวคสญญาอยางไรระบตวคสญญาอยางไร »» ใชชอทเปนภาษาราชการของคสญญานนกากบในสญญาใชชอทเปนภาษาราชการของคสญญานนกากบในสญญา

»» ระบประเทศระบประเทศ

»» ระบเลขทะเบยนระบเลขทะเบยน

ระบทอยและวตถประสงคของการระบทอยระบทอยและวตถประสงคของการระบทอย »» ระบอยางไรระบอยางไร

((กก)) ระบในสวนใดของสญญาระบในสวนใดของสญญา

((ขข)) ระบอะไรบางระบอะไรบาง

ระบสถานะพเศษของคสญญาระบสถานะพเศษของคสญญา

ขอควรระวงในเรองการเปลยนแปลงของตวคสญญาขอควรระวงในเรองการเปลยนแปลงของตวคสญญา

5

การระบวนทการระบวนท

วตถประสงคของการระบวนทวตถประสงคของการระบวนท

ระบอยางใดระบอยางใด

ขอพงพจารณาของการระบวนทขอพงพจารณาของการระบวนท

6

อารมภบทอารมภบท

วตถประสงคของอารมภบทวตถประสงคของอารมภบท

บรรยายอารมภบทอยางใดบรรยายอารมภบทอยางใด

ขอพงพจารณาขอพงพจารณา

7

คาจากดความหรอคานยามคาจากดความหรอคานยาม

วตถประสงคของการจากดความหรอการนยามวตถประสงคของการจากดความหรอการนยาม

วธจากดความหรอนยามทวไปเพอใหบรรลวตถประสงคดงกลาววธจากดความหรอนยามทวไปเพอใหบรรลวตถประสงคดงกลาว

»» ใหมความหมายแคบลงกวาความหมายสามญใหมความหมายแคบลงกวาความหมายสามญ

»» ใหมความหมายกวางกวาความหมายสามญทเขาใจกนใหมความหมายกวางกวาความหมายสามญทเขาใจกน

»» ใหมความหมายแตกตางไปจากความหมายสามญทเขาใจกนใหมความหมายแตกตางไปจากความหมายสามญทเขาใจกน

»» ใหสามารถใชคาทกระชบสนลงใหสามารถใชคาทกระชบสนลง

»» ใหมความหมายสบเนองใหมความหมายสบเนอง

»» ใหมความเกยวของกบสญญาฉบบหรอเอกสารอนๆใหมความเกยวของกบสญญาฉบบหรอเอกสารอนๆ

ขอสงเกตในการกาหนดคานยามขอสงเกตในการกาหนดคานยาม

8

สาระสาคญของหนแหงสญญาสาระสาคญของหนแหงสญญา ((๑๑))วตถประสงควตถประสงค

การยกรางเพอใหบรรลวตถประสงคดงกลาวการยกรางเพอใหบรรลวตถประสงคดงกลาว •• Statement of Work Statement of Work หรอสงทคสญญาตองการจะหรอสงทคสญญาตองการจะ ““กอกอ เปลยนแปลงเปลยนแปลง โอนโอน สงวนสงวน หรอหรอ

ระงบระงบ”” นนนน คออะไรคออะไร

•• การบรรยายการบรรยาย Statement of Work Statement of Work หนาทของคหนาทของค สญญาและวธการปฏบตการชาระหนสญญาและวธการปฏบตการชาระหน

((กก)) การบรรยายการบรรยาย Statement of Work Statement of Work โดยใชหลกโดยใชหลก ๕๕ H H

Who Who ((ใครใคร))

What What ((อะไรอะไร))

–– ขอบเขตของงานขอบเขตของงาน ( (Scope of WorkScope of Work) )

–– งานทตองสงมอบงานทตองสงมอบ (Deliverables) (Deliverables)

Where Where ((ทใดทใด))

When When ((เมอใดเมอใด))

–– กาหนดเวลากาหนดเวลา ( (Schedule)Schedule)

–– เวลาทาการเวลาทาการ (working hours) (working hours)

–– เวลาใหบรการเวลาใหบรการ ( (Services Time) Services Time) ในกรณการจางแรงงานหรอการในกรณการจางแรงงานหรอการใหบรการใหบรการ

9

สาระสาคญของหนแหงสญญาสาระสาคญของหนแหงสญญา ((๒๒))

–– How How ((อยางไรอยางไร))

»» มาตรฐานและวธการทางานมาตรฐานและวธการทางาน การดาเนนงานตามสญญาการดาเนนงานตามสญญา

»» มาตรฐานมาตรฐาน ( (standards) standards) ของวสดอปกรณของวสดอปกรณ

»» ทดสอบตรวจรบอปกรณทดสอบตรวจรบอปกรณ งานททางานททา Deliverables Deliverables ทจะสงมอบอยางไรทจะสงมอบอยางไร

»» คณสมบตเฉพาะคณสมบตเฉพาะ ( (Specifications)Specifications)

•• คณสมบตเฉพาะตามการกาหนดแบบคณสมบตเฉพาะตามการกาหนดแบบ (Design Specifications)(Design Specifications)

•• คณสมบตเฉพาะทกาหนดประโยชนของการใชงานคณสมบตเฉพาะทกาหนดประโยชนของการใชงาน (Functional (Functional Specifications)Specifications)

•• คณสมบตเฉพาะทกาหนดเปาหมายคณสมบตเฉพาะทกาหนดเปาหมาย หรอมาตรฐานทจะไดรบจากหรอมาตรฐานทจะไดรบจากงานชนนนงานชนนน (Performance Specifications) (Performance Specifications)

–– เทคนคของการบรรยายโดยใชเหตขดของเทคนคของการบรรยายโดยใชเหตขดของ

10

สาระสาคญของหนแหงสญญาสาระสาคญของหนแหงสญญา ((๓๓))

ขอสงเกตในการยกรางสญญาในสวนนขอสงเกตในการยกรางสญญาในสวนน

–– ขอสงเกตในการบรรยายเรองขอสงเกตในการบรรยายเรอง WhoWho»» Who Who ใครคอลกหนผตองปฏบตการชาระหนใครคอลกหนผตองปฏบตการชาระหน

•• ((กก)) การจางชวงหรอการจางชวงหรอ subsub--contractcontract

•• ((ขข)) ลกหนมหลายบคคลลกหนมหลายบคคล

»» Who Who ใครคอเจาหนผใชสทธตามสญญาใครคอเจาหนผใชสทธตามสญญา

»» Whom Whom ใครจะเปนผรบแจงขาวสารใครจะเปนผรบแจงขาวสาร รบชาระหนรบชาระหน รบมอบงานรบมอบงาน

ขอสงเกตในการบรรยายเรองขอสงเกตในการบรรยายเรอง WhatWhat

ขอสงเกตในการบรรยายเรองขอสงเกตในการบรรยายเรอง WhereWhere

ขอสงเกตในการบรรยายเรองขอสงเกตในการบรรยายเรอง WhenWhen

ขอสงเกตในการบรรยายเรองขอสงเกตในการบรรยายเรอง HowHow

11

คาพรรณนาและคารบรองคาพรรณนาและคารบรอง ((REPRESENTATION and WARRANTY)REPRESENTATION and WARRANTY) ((๑๑))

ความเบองตนความเบองตน

–– Representation and Warranties Representation and Warranties ประเภทความสามารถในการเขาทาประเภทความสามารถในการเขาทาธรกรรมธรกรรม

–– Representation and Warranties Representation and Warranties ประเภทเรองตางๆของสนคาทจะสงประเภทเรองตางๆของสนคาทจะสงมอบหรอการใหบรการมอบหรอการใหบรการ

–– Representation and Warranties Representation and Warranties ประเภทเรองทรพยสนทางปญญาทประเภทเรองทรพยสนทางปญญาทเกยวกบของสนคาทจะสงมอบหรอการใหบรการเกยวกบของสนคาทจะสงมอบหรอการใหบรการ

–– Representation and Warranties Representation and Warranties ประเภทคารบรองทเปนการแบงปนประเภทคารบรองทเปนการแบงปนความเสยงหรอภาระความรบผดชอบของคสญญาความเสยงหรอภาระความรบผดชอบของคสญญา

–– Representation and Warranties Representation and Warranties ประเภทการไมฝาฝนขอกาหนดประเภทการไมฝาฝนขอกาหนด กฎหมายกฎหมาย หรอกตกาขององคกรระหวางประเทศหรอศลธรรมประเพณหรอกตกาขององคกรระหวางประเทศหรอศลธรรมประเพณของตางประเทศของตางประเทศ

12

คาพรรณนาและคารบรองคาพรรณนาและคารบรอง ((REPRESENTATION and WARRANTY)REPRESENTATION and WARRANTY) ((๒๒))

–– Implied Representation and Warranties Implied Representation and Warranties คารบรองและคารบรองและ ๑๔๒๑๔๒ คาคา

พรรณนาโดยปรยายพรรณนาโดยปรยาย

»» การใหคารบรองและคาพรรณนาโดยปรยายเพราะพฤตกรรมของคสญญาการใหคารบรองและคาพรรณนาโดยปรยายเพราะพฤตกรรมของคสญญา

»» การใหคารบรองและคาพรรณนาโดยปรยายโดยผลของกฎหมายการใหคารบรองและคาพรรณนาโดยปรยายโดยผลของกฎหมาย

ขอจากดความรบผดอนอาจเกดจากการผดคารบรองหรอคาพรรณนาขอจากดความรบผดอนอาจเกดจากการผดคารบรองหรอคาพรรณนา

–– กรณทตองหามไมใหจากดความรบผดกรณทตองหามไมใหจากดความรบผด

13

คาตอบแทนคาตอบแทน

เรองทตองคานงถงในการบรรยายคาตอบแทนเรองทตองคานงถงในการบรรยายคาตอบแทน

หลกประกนการชาระหนหลกประกนการชาระหน

กาหนดเวลาการชาระคาตอบแทนกาหนดเวลาการชาระคาตอบแทน

รปแบบการชาระคาตอบแทนรปแบบการชาระคาตอบแทน

การเสยงภยอนทเกยวกบคาตอบแทนทควรหาทางปองกนการเสยงภยอนทเกยวกบคาตอบแทนทควรหาทางปองกน

ความเสยงภยของผตองชาระคาตอบแทนหรอผทจะรบคาตอบแทนความเสยงภยของผตองชาระคาตอบแทนหรอผทจะรบคาตอบแทน

สทธขอเจรจาใหมหรอขอปรบคาตอบแทนใหมสทธขอเจรจาใหมหรอขอปรบคาตอบแทนใหม

14

ผดสญญาผดสญญา

การไมปฏบตตามสญญาการไมปฏบตตามสญญา ((BREACH OF CONTRACT)BREACH OF CONTRACT) และการผดนดทอาจและการผดนดทอาจบอกเลกสญญาไดบอกเลกสญญาได ( (EVENT OF DEFAULT)EVENT OF DEFAULT)

–– วตถประสงคของการระบวาเหตการณทถอวาเปนการผดนดทอาจบอวตถประสงคของการระบวาเหตการณทถอวาเปนการผดนดทอาจบอกเลกสญญาไดกเลกสญญาได (Event of Default)(Event of Default) มอะไรบางมอะไรบาง

–– ตวอยางเหตการณทถอวาเปนการผดนดทอาจบอกเลกสญญาไดตวอยางเหตการณทถอวาเปนการผดนดทอาจบอกเลกสญญาได ( (Event of Default)Event of Default)

»» การไมชาระหนตามกาหนดการไมชาระหนตามกาหนด

»» เหตผดนดกรณอนๆเหตผดนดกรณอนๆ

–– การผอนปรนในการยกรางการผอนปรนในการยกราง

–– ขอยกเวนความผดขอยกเวนความผด

»» เหตสดวสยเหตสดวสย

»» โดยสญญาโดยสญญา

การเลกสญญาการเลกสญญา

15

เบดเตลดเบดเตลด ((๑๑))

การโอนสทธเรยกรองและการมอบหมายใหการโอนสทธเรยกรองและการมอบหมายใหปฎบตปฎบตการชาระหนแทนการชาระหนแทน

(Assignment and Delegation)(Assignment and Delegation)

–– ((กก)) การโอนสทธเรยกรองการโอนสทธเรยกรอง ( (Assignment) Assignment)

–– ((ขข)) การมอบหมายใหทาการมอบหมายใหทาปฎบตปฎบตการชาระหนแทนการชาระหนแทน ( (Delegation)Delegation)

–– ((คค)) ขอสงเกตขอสงเกต กรณการเปลยนตวทงเจาหนและลกหนกรณการเปลยนตวทงเจาหนและลกหน

–– วตถประสงคของขอนวตถประสงคของขอน

16

เบดเตลดเบดเตลด ((๒๒))

การสงคาบอกกลาวการสงคาบอกกลาว

17

เบดเตลดเบดเตลด Non Competition Non Competition ((๓๓))

ขอตกลงไมแขงขนขอตกลงไมแขงขน

–– ขอยกเวนของขอหามการจากดสทธขอยกเวนของขอหามการจากดสทธ

18

เบดเตลดเบดเตลด ((๔๔))

การแกไขสญญาและการผอนผนและการสละสทธการแกไขสญญาและการผอนผนและการสละสทธ :: การละเลยการละเลย หรอลาชาหรอลาชา

ในการบงคบใชสทธตามสญญาไมถอเปนการสละสทธในการบงคบใชสทธตามสญญาไมถอเปนการสละสทธ

19

เบดเตลดเบดเตลด ((๕๕))

ไมใหบคคลภายนอกสญญาเขาอางเอาประโยชนจากขอตกลงระหวางไมใหบคคลภายนอกสญญาเขาอางเอาประโยชนจากขอตกลงระหวาง

คสญญาคสญญา

20

เบดเตลดเบดเตลด ((๖๖))

การยกเลกขอตกลงอนๆการยกเลกขอตกลงอนๆ นอกจากทระบไวในสญญานอกจากทระบไวในสญญา บางครงจะเรยกบางครงจะเรยก ขอนวาขอนวา

Entire AgreementEntire Agreement

21

เบดเตลดเบดเตลด ((๗๗))

ถาสวนหนงสวนใดของสญญาเปนโมฆะถาสวนหนงสวนใดของสญญาเปนโมฆะ ใหสญญาสวนอนๆยงมผลใชบงคบใหสญญาสวนอนๆยงมผลใชบงคบ

ตอไปตอไป

22

เบดเตลดเบดเตลด ((๘๘))

คาใชจายทเกดขนจากสญญาคาใชจายทเกดขนจากสญญา

–– คาใชจายทเกดจากการเจรจาทาสญญาคาใชจายทเกดจากการเจรจาทาสญญา

–– คาใชจายทเกดขนหลงจากการทาสญญาคาใชจายทเกดขนหลงจากการทาสญญา

–– คาใชจายทเกดขนเนองจากการผดสญญาคาใชจายทเกดขนเนองจากการผดสญญา

23

เบดเตลดเบดเตลด ((๙๙))

การรกษาความลบการรกษาความลบ หรอทเรยกวาหรอทเรยกวา Confidentiality Clause Confidentiality Clause

–– ((กก)) การรกษาความลบการรกษาความลบ

–– ((ขข)) ขอยกเวนใหเปดเผยความลบไดขอยกเวนใหเปดเผยความลบได

24

เบดเตลดเบดเตลด ((๑๐๑๐))

การระงบขอพพาทการระงบขอพพาท Dispute Resolution Dispute Resolution

–– ((กก)) ยตขอพพาทโดยการเจรจากนยตขอพพาทโดยการเจรจากน

–– ((ขข)) ยตขอพพาทโดยการไกลเกลยโดยบคคลทสามทเปนกลางยตขอพพาทโดยการไกลเกลยโดยบคคลทสามทเปนกลาง

–– ((คค)) ยตขอพพาทดวยความเหนของบคคลทสามทเปนผเชยวชาญเฉพาะดยตขอพพาทดวยความเหนของบคคลทสามทเปนผเชยวชาญเฉพาะดานาน

–– ((งง)) อนญาโตตลาการอนญาโตตลาการ

25

เบดเตลดเบดเตลด ((๑๑๑๑))

ขอตกลงในการเลอกกฎหมายทใชบงคบกบสญญาขอตกลงในการเลอกกฎหมายทใชบงคบกบสญญา (Governing Law (Governing Law หรอหรอ

Choice of Law)Choice of Law)

–– กฎหมายทเกยวของกบกฎหมายทเกยวของกบ Governing LawGoverning Law

–– ((กก)) กฎหมายไทยและการจากดเสรภาพในการเลอกกฎหมายกฎหมายไทยและการจากดเสรภาพในการเลอกกฎหมาย

–– ((ขข)) กฎหมายตางประเทศและการจากดเสรภาพในการเลอกกฎหมายกฎหมายตางประเทศและการจากดเสรภาพในการเลอกกฎหมาย

ขอพจารณาในการเลอกกฎหมายมาเปนขอพจารณาในการเลอกกฎหมายมาเปน Governing LawGoverning Law

26

เบดเตลดเบดเตลด ((๑๒๑๒))

ขอตกลงในการเลอกเขตอานาจศาลหรอศาลทจะใชพพากษาชขาดคดทเขอตกลงในการเลอกเขตอานาจศาลหรอศาลทจะใชพพากษาชขาดคดทเกดกดจากสญญาจากสญญา (Choice of Jurisdiction (Choice of Jurisdiction หรอหรอ Choice of Court)Choice of Court)

ขอสงเกตในการเลอกศาลสาหรบการชขาดขอพพาทของสญญาขอสงเกตในการเลอกศาลสาหรบการชขาดขอพพาทของสญญา–– ((กก)) ความสะดวกในการฟองรองและสคดและคาใชจายทเกยวของความสะดวกในการฟองรองและสคดและคาใชจายทเกยวของ

–– ((ขข)) ศาลทเลอกนนจะรบพจารณาพพากษาคดทเกดจากสญญานนหรอไมศาลทเลอกนนจะรบพจารณาพพากษาคดทเกดจากสญญานนหรอไม

–– ((คค))ประโยชนทางเศรษฐกจของคาพพากษาของศาลทเลอกนนประโยชนทางเศรษฐกจของคาพพากษาของศาลทเลอกนน นนคอคาพพากษานนคอคาพพากษาหรอคาสงของศาลทเลอกใชพจารณาพพากษาคดทเกดจากสญญานนจหรอคาสงของศาลทเลอกใชพจารณาพพากษาคดทเกดจากสญญานนจะสามารถใชะสามารถใชบงคบเอาแกทรพยสนของฝายทแพคดไดหรอไมบงคบเอาแกทรพยสนของฝายทแพคดไดหรอไม

–– ((งง)) ความรอบรและความชานาญเฉพาะเรองของแตละศาลความรอบรและความชานาญเฉพาะเรองของแตละศาล

–– ((จจ)) ความรสกของสาธารณชนในทองถนในประเดนขอพพาทความรสกของสาธารณชนในทองถนในประเดนขอพพาท

–– ((ฉฉ)) จานวนคดในศาลนนๆจานวนคดในศาลนนๆ เวลาทจะไดขนศาลและเวลาทศาลจะสามารถศกษาคดเวลาทจะไดขนศาลและเวลาทศาลจะสามารถศกษาคด

–– ((ชช)) ขอพจารณาอนๆขอพจารณาอนๆ ในการพจารณาเลอกศาลในการพจารณาเลอกศาล »» ความนาเชอถอของกระบวนการยตธรรมของความนาเชอถอของกระบวนการยตธรรมของ ประเทศทศาลจะเลอกนนตงอยประเทศทศาลจะเลอกนนตงอย

»» ขอพจารณาในเชงธรกจเพอความไดเปรยบหรอเสยเปรยบทางสทธเขอพจารณาในเชงธรกจเพอความไดเปรยบหรอเสยเปรยบทางสทธเรยกรองในการเลอกเขตอานาจรยกรองในการเลอกเขตอานาจศาลศาล

27

ลงนามลงนาม

ทอนลงนามสญญาทอนลงนามสญญา ( (Signature Block)Signature Block)

การลงนามยอกากบการลงนามยอกากบ

28

คฉบบคฉบบ

การทาคฉบบการทาคฉบบ