Universidad Francisco Gavidia Facultad de Ciencias Jurídicas
Escuela de Ciencias Jurídicas
TRABAJO MONOGRAFICO
TEMA
“Junta General de Accionistas”
Presentado por
José Mauricio Ríos Díaz. Fredel Singlio Cañas Ayala.
Lucas Fernando Pérez Escobar.
PARA OPTAR AL GRADO DE:
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS
Junio 2003
San Salvador El Salvador Centro América
Índice
Paginas
Introducción ........................................ 1
Antecedentes Históricos ........................................ 3
Planteamiento del Problema ........................................ 5
Justificación de la Investigación ........................................ 6
1. Importancia ........................................ 6
2. Utilidad ........................................ 6
3. Interés ........................................ 6
Objetivos de la Investigación ........................................ 7
Objetivo General ........................................ 7
Objetivos Específicos ........................................ 7
Marco Conceptual ........................................ 8 – 9
Doctrina ........................................ 8
Concepto ........................................ 8
Características ........................................ 8
Marco Legal ........................................ 9
Constitucional ........................................ 9
Código de Comercio ........................................ 9
Jurisprudencia (No hay) ........................................ 9
Enfoque Metodológico ........................................ 10
Marco Teórico ........................................ 11 - 42
Diferencias entre Sociedades de Personas y
Sociedades de Capitales
........................................ 11
Diferencias entre Capital Fijo y Capital Variable ........................................ 11
Sociedades de Personas ........................................ 11
Sociedades de Responsabilidad Limitada ........................................ 11 – 12
Sociedades en Comandita Simple ........................................ 12
Sociedades en Nombre Colectivo ........................................ 12
Sociedades de Capitales (Sociedades por
Acciones)
........................................ 12
Sociedades en Comandita Por Acciones ........................................ 12 - 13
Sociedad Anónima ........................................ 13
Su flexibilidad ........................................ 13
Responsabilidad Limitada ........................................ 13
Aumento y Disminución del Capital
Social
........................................ 14
Elementos Principales de “Una Sociedad
Anónima de Capital Variable” en El Salvador
........................................ 14
Nombre Comercial ........................................ 14
Fines Sociales ........................................ 14
Accionistas ........................................ 15
Nacionalidad ........................................ 15
Plazo ........................................ 15
Capital Social ........................................ 15
Administración ........................................ 16
Auditores Externos ........................................ 16
1. Efectuar un análisis de la Legislación
Mercantil relacionada a las Juntas Generales
de Accionistas, En Sociedades Anónimas
........................................ 17
Las Sociedades de Capitales ........................................ 17
Sociedades Anónimas ........................................ 19
Junta General de Accionistas ........................................ 20
2. Clasificar los diferentes tipos de Juntas
Generales de accionistas, con énfasis a la
Junta General Extraordinaria, en Sociedades
Anónimas
........................................ 25
Junta General de Accionistas Ordinaria ........................................ 25
Junta General Extraordinaria ........................................ 26
3. Analizar los diferentes requisitos que
nuestra Legislación estipula para realizar
una Junta General Extraordinaria de
Accionistas en Sociedades Anónimas.
........................................ 28
El quórum se regirá por las Reglas siguientes ........................................ 30
4. Plantear un procedimiento claro para el
aumento de capital, en las Sociedades
Anónimas
........................................ 33
Estudio del Aumento de Capital en las
Sociedades de Capital
........................................ 33
Por Emisión de Nuevas Acciones ........................................ 36
Tomado el acuerdo de aumentar el capital de la
Sociedad
........................................ 38
La Escritura Pública ........................................ 38
La misma Junta General que acuerde el
Aumento del capital Social.
........................................ 38
Por pago en efectivo o en especie ........................................ 39
Por Compensación ........................................ 39
Por Capitalización de Reservas o de Utilidades ........................................ 40
Por Elevación del Valor de las Acciones ya
emitidas
........................................ 40
Aumento de capital por revalorización de los
activos
........................................ 41
Elevación del valor de las acciones emitidas ........................................ 41
Conclusiones ........................................ 43 – 44
Bibliografía ........................................ 45
6
Introducción
El tema aprobado para este trabajo monográfico de titulo “La Junta General de
Accionistas” con énfasis en la junta extraordinaria para el aumento de capital en
una sociedad anónima. Es muy importante para nosotros el estimar que el estudio
de dicho tema es de gran interés en el desarrollo de la vida económica en el país.
Sin pretender que este trabajo sea un estudio completo, esperamos que sirva
de alguna ayuda a las personas interesadas en el tema ya que con este se les
facilitaría la comprensión al tema desarrollado y si este despierta alguna inquietud
o afán de investigación, nos sentiremos satisfechos de nuestra labor.
Hemos pretendido observar un orden lógico en el desarrollo del tema, iniciando
con el análisis de la legislación mercantil relacionado a las Juntas Generales de
Accionistas a la Sociedad Anónima. Continuamos con un estudio individualizado
de cada clasificación de los diferentes tipos de Juntas, posteriormente el análisis
de los diferentes requisitos legales para el establecimiento de una Junta General
Extraordinaria de Accionistas y por ultimo desarrollamos el procedimiento para el
aumento de capital en Sociedades Anónimas.
En la actualidad, en todos los países del mundo, cualquiera que sea la tendencia
hacia el capitalismo, existe una gran corriente hacia el nacimiento de empresas
mercantiles, lo cual ha demostrado que tal acontecimiento es de trascendencia
esencial en el desarrollo económico de nuestro país; que funciona canalizando los
capitales de iniciativa privada, para formar un nuevo ente jurídico, distinto a las
personas que lo componen, con un interés común, que redunda en beneficio de la
colectividad.
De acuerdo a nuestra legislación, solamente pueden constituirse sociedades
dentro de las formas establecidas por la Ley, y estas fijadas taxativamente por los
artículos Nos. 18 y 19 del Código de Comercio.
7
El Código de Comercio ha abierto nuevas dimensiones en nuestra vida mercantil,
dando nacimiento a Instituciones Jurídicas, antes desconocidas en nuestro medio,
esto representa un avance digno de apoyo, que con la colaboración y aporte de
los estudiosos del derecho puede llegar a convertirse en acertado rector del
campo comercial, recordemos que se dieron cambios bastante radicales, como la
modificación, formas de extinción y otros. Pero nosotros enfatizamos en el
aumento de capital en la Sociedad Anónima, por lo que de ello pretendemos entrar
a conocer en este trabajo monográfico.
8
Antecedentes Históricos
El Derecho Mercantil aparece con posterioridad al Derecho Civil, las antiguas
civilizaciones incorporaban al Derecho Civil las disposiciones de Orden Mercantil,
como por ejemplo, en el Derecho Romano1 que constituye la columna vertebral del
Derecho privado moderno, con esto no queremos decir que no existía actividad
comercial antiguamente pues, el comercio como actividad humana aparece desde
culturas muy antiguas, como por ejemplo los Fenicios, Griegos y los Romanos 1,
todos estos pueblos tenían normas de tipo jurídico para regular su actividad
comercial, pero aun no había surgido el Derecho Mercantil como una rama
independiente.
Es hasta en la edad media cuando se puede hacer una diferenciación
especialmente en España y Alemania; surgió el Derecho Mercantil como una rama
independiente teniendo un carácter subjetivo y un sabor gremial que era el
derecho de los comerciantes, es decir, el conjunto de normas que se aplicaban a
las personas que se dedicaban al comercio; que luego deja de ser el derecho de
los comerciantes convirtiéndose así en el derecho de los actos mercantiles, pero
conservándose siempre su carácter privado.
Es entonces cuando surge el derecho societario, es decir, el comerciante
establece la necesidad de agruparse para tener mayores ventajas al momento de
realizar tal actividad comercial; evolucionando con el transcurso del tiempo, desde
las llamadas Sociedades Familiares y de amigos, hasta la notable y muy utilizada
forma de la Sociedad Anónima. Siendo que uno de los tipos de administración del
comerciante social es la Junta Directiva, es innegable el aporte que en el
desarrollo Histórico – Económico de las Sociedades Mercantiles en El Salvador y
1 Lara Velado, Roberto. Introducción al Estudio del Derecho Mercantil, Editorial
Ministerio de Justicia, Año 1993.
9
se han desarrollado a grandes pasos, ya que este tipo de Actividad Mercantil es la
más común y eficiente que hemos tenido en el transcurso de nuestro desarrollo
histórico, por lo que se procede a su análisis mediante el presente trabajo.
10
Planteamiento del Problema.
¿Cuál es el rol que desempeña la Junta General de Accionistas en una Sociedad Anónima?
Es innegable en el presente, la importancia que para los pueblos tiene el
comercio; pues de dicha actividad mercantil depende el desarrollo y progreso de
nuestras civilizaciones. Es decir, vivimos inmersos en un mundo de Empresas,
porque las Empresas son las herramientas básicas del comercio y según el tipo de
Empresas y Comercio que cada país tenga, así será la economía del mismo y por
ende su progreso.
Es en tal sentido, que debemos aceptar que el timonel insustituible es el
comerciante, el que según nuestra legislación se clasifica en comerciante
individual y social; destacándose como tal el comerciante social o sociedad
mercantil.
Dentro de los diferentes tópicos relacionados con dicho comerciante no hay
forma de omitir alguno ya que todos son de una importancia incuestionable, dentro
del mismo se encuentra el tema de las Juntas Generales de Accionistas; la cual se
reviste de una gran atención, por cuanto la Junta General de Accionistas en las
Sociedades Anónimas constituye el órgano supremo de la misma.
Siendo así, el análisis del correcto proceder de dicho órgano, nuestra
prioridad en este breve, pero sustancioso trabajo, al plantear el desarrollo de
dichas Juntas por cuanto dicho tema es considerado dentro del quehacer
societario como uno de los pilares fundamentales de su existencia y
especialmente de la conformación de los acuerdos que dirigen los destinos de la
misma.
11
Justificación de la Investigación
Los motivos fundamentales para realizar la investigación se exponen a
continuación:
1. Importancia
El Estudio esta centrado en la actuación de la Junta General de Accionistas,
como el órgano supremo, que regula los destinos del comerciante social en
nuestro país, y de cuya dirección dependerá el buen funcionamiento de la misma;
contribuyendo así a la actividad económica y comercial tanto externa como interna
para el desarrollo de nuestro país.
2. Utilidad
Nuestro estudio representara un valioso instrumento de consulta para el
estudioso del Derecho Mercantil y principalmente para incentivar al estudiante de
cualquier carrera de la “Universidad Francisco Gavidia”, a profundizar en el
tema mediante futuros trabajos, como también podrá servir de orientación a los
administradores de la sociedad a efectos de cumplir con los requisitos legales que
estipula nuestra legislación en materia mercantil, para la conformación de las
Juntas Generales de Accionistas y la correcta toma de acuerdos.
3. Interés
El presente estudio se reviste de un interés especial debido a la importancia
que para nuestro país tiene el comercio en general, liderado precisamente por los
comerciantes sociales; ya que al observar nuestra realidad Económica
constantemente se observan alianzas estratégicas de comerciantes sociales con
otras sociedades ya sean nacionales o internacionales de tal forma que las
relaciones comerciales generadas por estos se vuelcan en un diario progreso a
nivel general.
12
Objetivos de la Investigación
Objetivo General Elaborar en forma clara, precisa y concisa el proceso en el que se detalla cual es
la actividad que desarrolla una Junta General de Accionistas y los requisitos
legales y formales para el correcto aumento de capital, en las Sociedades
Anónimas.
Objetivos Específicos
1. Efectuar un análisis de la Legislación Mercantil relacionada a las Juntas
Generales de Accionistas, en Sociedades Anónimas.
2. Clasificar los diferentes tipos de Juntas Generales de Accionistas, con
énfasis a la Junta Extraordinaria, en Sociedades Anónimas.
3. Analizar los diferentes requisitos que nuestra Legislación estipula para
realizar una Junta General Extraordinaria de Accionistas, en Sociedades
Anónimas.
4. Plantear un procedimiento claro para el Aumento de Capital, en Sociedades
Anónimas.
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Marco Conceptual
1. Doctrina
1.1 Concepto
Es aquella que esta compuesta por los representantes de todas las Acciones que
componen el Capital Social, estos representantes son los titulares de las acciones,
quienes pueden ejercer su Derecho de consecución personalmente o mediante
delegado.
1.2 Características
Libertad de Voto
La participación es por cuotas
Se conforman bajo Escritura Pública
Las Acciones son Indivisibles
Las Acciones son de un valor Nominal
Su capital Social Mínimo es de Cien Mil Colones
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2. Marco Legal 2.1 Constitucional
Artículo No. 7 de la Constitución de la República de El Salvador.2
Los habitantes de El Salvador tienen derecho a asociarse libremente y a
reunirse pacíficamente y sin armas para cualquier objeto lícito. Nadie podrá
ser obligado a pertenecer a una asociación.
No podrá limitarse ni impedirse a una persona del ejercicio de cualquier
actividad lícita, por el hecho de no pertenecer a una asociación.
Se prohíbe la existencia de grupos armados de carácter político, religioso o
gremial.
2.2 Código de Comercio
Capitulo VI. Sociedades de Capitales Artículos del número 126 al 128. Sección “A”. Disposiciones Generales.
Artículos del número 129 al 158. Sección “B”. De las Acciones
Artículos del número 159 al 163. Sección “C”. De las Acciones Preferidas
Artículos del número 164 al 172. Sección “D”. Calidad de Accionistas
Artículos del número 173 al 180. Sección “E”. Aumento del Capital Social.
2.3 Jurisprudencia (No hay)
2 Los Derechos y garantías fundamentales de la persona Capitulo I. Derechos
individuales y su régimen de excepción. Sección primera. Derechos individuales
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Enfoque Metodológico
1. Recolección de Información
2. Análisis de la Información
3. Redacción de Informe Final
4. Otros. (Síntesis bibliografica, resúmenes, entrevistas a profesionales
conocedores de la Temática).
16
Marco Teórico
Diferencias entre Sociedades de Personas y Sociedades de Capitales
Las Sociedades de Personas difieren de las de Capitales o sociedades por
acciones, en el sentido que la condición esencial para formar dicho tipo de
sociedades, en el primer caso, es la calidad personal de los socios, mientras que
en las últimas, la condición esencial es el aporte económico de los accionistas,
representado por títulos valores llamados acciones.
Diferencias entre Capital Fijo y Capital Variable.
El régimen de Capital Variable (en contraposición con una Sociedad de
Capital Fijo) permite que los accionistas varíen (aumenten o disminuyan) la parte
variable del capital social con ninguna formalidad más que la celebración de una
Junta General de Accionistas y su registro en el Libro de Accionistas de la
Sociedad.
Sociedades de Personas Sociedades de Responsabilidad Limitada
En las S.R.L., los socios responden de las obligaciones sociales hasta el
monto de sus aportes individuales de capital.
Dichos aportes se dividen en cuotas o participaciones sociales, que nunca
serán representadas por acciones.
El nombre comercial de una S.R.L. puede ser constituido ya sea bajo razón
social, con el nombre de uno o más socios, o por denominación, libremente. Una u
17
otra deben ir inmediatamente seguida de la palabra “Limitada” o su abreviatura
“Ltda.”.
La omisión de este requisito, hará responsables solidaria e ilimitadamente a
todos los socios.
Ninguna S.R.L. tendrá menos de dos ni más de 25 socios. Cada socio tendrá
únicamente una cuota o participación social.
En el evento que uno de los socios adquiera una nueva cuota o haga
aportaciones adicionales, el valor (y no la cantidad) de su cuota aumentará.
Sociedades en Comandita Simple
La responsabilidad de los socios es mixta. Este tipo de sociedades tiene
socios con responsabilidad limitada o Comanditarios y socios con responsabilidad
ilimitada o Comanditados.
Sociedades en Nombre Colectivo
En este tipo de sociedades, los socios responden ilimitada y solidariamente
entre ellos y con la Sociedad.
Sociedades de Capitales (Sociedades por Acciones) Sociedades en Comandita por Acciones
Esta sociedad requiere por lo menos un socio con responsabilidad ilimitada o
Comanditado (quien será solidaria e ilimitadamente responsable por las
obligaciones sociales) y por lo menos un socio con responsabilidad limitada o
Comanditario (responsable hasta el valor de sus acciones).
18
Este tipo de sociedad generalmente se regula por las reglas aplicables a las
sociedades por acciones, aunque algunas disposiciones de la Sociedad en
Comandita Simple también le son atañederas.
Sociedad Anónima
Las acciones representan el capital social de este tipo de sociedad. Los
accionistas son responsables hasta el monto de su participación en capital social
de la sociedad.
Ésta es la forma de sociedad comúnmente usada en El Salvador. Esto se
debe a varios aspectos, entre los cuales resaltan los siguientes:
Su flexibilidad:
En este tipo de sociedad, las acciones pueden ser transferidas libremente
por el simple endoso luego de haber sido completamente pagadas. Cualquier
pacto en contrario de lo anterior, será nulo.
En el evento que las acciones no estén completamente pagadas, pueden
ser transferidas previa autorización de la Administración.
Responsabilidad Limitada:
Los accionistas son responsables por las obligaciones sociales hasta el
monto de sus respectivas acciones en el capital social de dicha sociedad.
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Aumento y Disminución del Capital Social:
Una sociedad constituida bajo el régimen de capital variable permite
aumentar y disminuir el capital social en su parte variable con ningún otra
requisito más que el acuerdo debidamente tomado en Junta General de
Accionistas de acuerdo con la Ley y el Pacto Social.
Dicho aumento o disminución de capital no requiere de modificaciones al
pacto social. Elementos principales de una “Sociedad Anónima de Capital Variable” en El Salvador Nombre Comercial.
La sociedad tendrá el nombre de preferencia seguido por “Sociedad
Anónima de Capital Variable” o, su abreviatura “S.A. de C.V.”
Es necesario realizar una búsqueda en el Registro de Comercio a fin de
confirmar la disponibilidad del nombre seleccionado.
Fines Sociales.
La sociedad tendrá fines sociales legales. En cualquier caso, la parte
interesada debe definirlos considerando las actividades a desarrollar en el
país.
Nuestra recomendación es que se exprese un fin social bastante amplio
para que las futuras operaciones no se vean limitadas.
20
Accionistas.
La Ley exige un mínimo de dos accionistas para constituir la sociedad, ya
sea que sean personas naturales o jurídicas.
Nacionalidad.
La sociedad tendrá la nacionalidad salvadoreña independientemente del
número de extranjeros, que sean accionistas o que formen parte de su
administración.
Después de su inscripción en el Registro de Comercio, la sociedad será
sometida a las Leyes Salvadoreñas.
Plazo.
La Ley exige fijar un plazo o duración de la sociedad. Se recomienda
proveer un plazo indefinido, permitiendo a los accionistas disolver a la
sociedad en cualquier momento.
Capital Social.
El capital social mínimo será de ¢100,000.00 Colones (US $11,428.57),
pagaderos al momento de la constitución. El capital será distribuido en mil
acciones, cada una con un valor nominal de ¢100.00 Colones.
El notario autorizante de la escritura social debe expresar el haber tenido
a la vista el cheque certificado contra Banco salvadoreño por el monto total
del capital social.
21
El cheque debe emitirse con el objeto que se incorpore la sociedad.
Administración.
La administración de la sociedad será confiada ya sea a una Junta
Directiva, compuesta por al menos dos directores (comúnmente, Presidente y
Secretario) y sus correspondientes suplentes, o a un Administrador Único y
su correspondiente suplente.
Aunque la representación legal de la sociedad recaiga sobre el Presidente
de la Junta Directiva, se recomienda que tanto el Presidente como el
Secretario de la Junta ejerciten la representación legal, conjunta o
indistintamente.
En el evento que la administración se otorgue a un Administrador Único,
él/ella tendrá la representación legal y, en su ausencia, la ejercitará su
suplente.
Los Directores o el Administrador Único pueden durar en sus cargos entre
uno y cinco años, optando a la reelección al final del período.
Auditores Externos.
Deben ser nombrados ya sea al momento de la constitución o después en
una Junta General de Accionistas.3
3 Haciendo Negocios en El Salvador. "Bufete F. A. Arias", "F. A. Arias & Muñoz".
www.ariaslaw.com/negocios-elsalvador.htm
22
1. Efectuar un análisis de la Legislación mercantil relacionada a las Juntas Generales de Accionistas, en Sociedades Anónimas.
Para un mejor desarrollo de este apartado, nos referimos en general a las
Sociedades de capital para el desarrollo del tema propuesto.
1.1. Las Sociedades de Capitales
Estas Sociedades están conformadas por acciones, en la cual la confianza
personal de los socios no es el elemento de la voluntad de asociarse, en
consecuencia las participaciones sociales pueden ser objeto de traspaso sin la
necesidad de la aprobación de los consocios, de lo anterior expresado, este tipo
de sociedad permite la documentación de la participación social mediante títulos
valores destinados a la circulación, estos reciben el nombre de acciones, por ello
ha sido necesario reglamentar el valor de las aportaciones sociales, por ello el
capital social 4 , se divide en partes iguales llamadas alícuotas, cada una de las
cuales esta documentada o representada por títulos valores llamados acciones;
Siendo así de que la responsabilidad de los miembros de esta sociedad esta
limitada al valor de sus acciones, así lo preceptúa nuestro Código de Comercio en
la parte final del Artículo No. 126. Cada acción es indivisible y si la misma tiene varios propietarios, ellos
deberán nombrar un representante común, el cual no podrá enajenar o gravar la
acción, sino cuando este debidamente autorizado por todos los propietarios.
Todos los copropietarios responderán solidariamente frente a la sociedad.5
4 Código de Comercio, Artículo No. 126 5 Código de Comercio, Artículo No. 130
23
Se prohíbe a las sociedades de capitales colocar sus acciones a un precio
inferior a su valor nominal. También se les prohíbe emitir acciones cuyo valor no
sea el producto de una aportación real, presente o futura. 6
La acción es él titulo necesario para acreditar, ejercer y transmitir la calidad
de accionista. Se regirá por las disposiciones relativas a títulos valores
compatibles con su naturaleza y que no estén modificadas por esta Sección.
No obstante, las sociedades de capitales podrán emitir certificados definitivos
que representen una o más acciones, en cuyo caso estos se equipararan en todo
a las acciones.7
Los títulos de las acciones y los certificados provisionales o definitivos deben
contener:
I. La denominación, domicilio y plazo de la sociedad.
II. La fecha de la Escritura Pública, el nombre del Notario que la
autorizo y los datos de la inscripción en el Registro de Comercio.
Aunque estos podrán omitirse en los certificados provisionales, si no
se hubiere efectuado el registro.
III. El nombre del accionista, en el caso de que los títulos sean
nominativos.
IV. El importe del capital social, él numero total y el valor nominal
de las acciones.
V. La serie y numero de la acción o del certificado, con indicación
del numero total de acciones que corresponda a la serie. 6 Código de Comercio, Artículo No. 133 7 Código de Comercio, Artículo No. 144
24
VI. Los llamamientos que sobre el valor de la acción haya pagado
el accionista, o la indicación de estar totalmente pagada.
VII. La firma de los administradores que conforme a la escritura
social deban suscribir el titulo.
Los titulo contendrán también los principales derechos y obligaciones del
tenedor de las acciones y, en su caso las limitaciones del derecho del voto;
dejando espacio suficiente para los endosos.8
Creemos conveniente referirnos a su capital social suscrito, que no deberá de
ser inferior a los Cien Mil Colones (¢ 100,000.00); ya que este es la base
fundamental de nuestro tema de estudio; el cual deberá de estar totalmente
suscrito al momento de la Constitución de la empresa, aunque pueda ocurrir de
que no se encuentre totalmente pagado, nuestra legislación permite que se pague
únicamente una parte del capital suscrito por cada socio y el resto se pague dentro
de un determinado plazo de tiempo, para lo cual sé emitirán las acciones cada una
con un valor nominal de diez colones o un múltiplo de diez.
1.2. Sociedades Anónimas
Esta sociedad se considera que es la forma típica de Sociedad de Capital,
teniendo como función económica, que es la de concentración de grandes
capitales, aportado por gran numero de personas para la creación de Empresas,
por esta razón las normas que siguen su estructura y funcionamiento están
ideadas, para que la sociedad pueda realizar sus actividades, sin que medie entre
los socios la estrecha vinculación que la confianza personal supone, así la
encontramos regulada en nuestra legislación mercantil específicamente en el
Código de Comercio del Artículo No. 191 al 206.
8 Código de Comercio, Artículo No. 149
25
1.3. Junta General de Accionistas.
La Junta General formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el órgano supremo de la sociedad.
Las facultades de la Ley o el pacto social no atribuyan a otro órgano de la
sociedad serán de competencia de la Junta General. Su competencia será
exclusiva en los asuntos a que se refieren los Artículos No. 223 y 224.9
Las Juntas Generales de Accionistas son ordinarias y extraordinarias. Las
Juntas constitutivas y las especiales se regirán, en lo aplicable, por las normas
para las Juntas Generales, salvo que la Ley disponga otra cosa.10
De lo anteriormente expresado, se deduce de que la Sociedad, deberá tener
un organismo de administración, La Junta General de Accionistas.
La Asamblea General de Socios o Junta General de Accionistas, es nuestro
punto de desarrollo y prioridad, la cual se componen por los representantes de
todas las acciones que componen el capital social, siendo estos los titulares de las
acciones, que pueden ejercer su derecho de consecución personalmente o
mediante legado, este delegado puede ser un apoderado permanente del
accionista, o una persona especialmente autorizada por una o varias sesiones
determinadas.
En cuyo caso la autorización deberá concederse por escrito en los pactos
sociales, en nuestra legislación en materia mercantil, la encontramos regulada en
el Código de Comercio en los Artículos del No. 220 al 253, determinando que la
junta general formada por los accionistas legalmente convocada y reunida es el 9 Código de Comercio, Artículo No. 220. 10 Código de Comercio, Artículo No. 221
26
órgano supremo de la sociedad, de acuerdo a las facultades que la Ley o el pacto
social le atribuya.
La administración de las sociedades anónimas estará a cargo de uno o varios
directores, que podrán ser o no accionistas. Los directores serán electos por la
Junta General, salvo que el pacto social establezca que lo serán por juntas
especiales representativas de las distintas categorías de acciones.11
Los directores ejercerán sus cargos por tiempo fijo, salvo revocación
acordada por la Junta General; el plazo de ejercicio será determinado por el pacto
social, no pudiendo ser mayor de cinco años. A menos que exista pacto expreso
en contrario, los directores serán reelegibles.12
Cuando la administración de la sociedad anónima se encomiende a varias
personas, deberá constituirse una Junta Directiva. Si él numero de directores
excediere de dos, se confiara a uno de ellos el cargo de presidente, que en caso
de empate decidirá con voto de calidad.13
Para desempeñar el cargo de director, es preciso tener la capacidad
necesaria para le ejercicio del comercio y no estar comprendido entre las
prohibiciones e incompatibilidades que este Código establece para ello.
El cargo de director es personal y no podrá desempeñarse por medio de
representante.14
La Junta directiva celebrara sesión valida con la asistencia de la mayoría de
sus miembros y tomara sus resoluciones por mayoría de votos de los presentes.
11 Código de Comercio, Artículo No. 254 12 Código de Comercio, Artículo No. 255 13 Código de Comercio, Artículo No. 256 14 Código de Comercio, Artículo No. 257
27
En la escritura social se puede disponer que a cada uno de los directores o a
varios de ellos correspondan determinadas atribuciones, siempre que se fije él
limite de sus facultades.
También podrá hacer la distribución de Junta Directiva, siempre que lo
permita la escritura social y que el acuerdo relativo se certifique y se inscriba en el
Registro de Comercio. 15
En el pacto social se puede establecer que los directores presten la garantía
que en el mismos se determine, para asegurar las responsabilidades que pudieren
contraer en el desempeño de su cargo.
Si la garantía consistiere en él deposito de acciones de la sociedad, este se
hará en un establecimiento bancario y, mientras dure tal deposito, las acciones
serán intransmisibles.
Los directores no podrán tomar posesión de su cargo mientras no hayan
rendido esta garantía. Los infractores responderán ilimitada y solidariamente con
la sociedad de las operaciones que hubieren realizado.16
La Junta General, al elegir al administrador o administradores de la sociedad,
estará obligada a designar un numero de suplentes igual al de propietarios, aun
cuando el pacto social no lo determine.
El pacto social establecerá la forma de llenar las vacantes temporales o
definitivas de los directores; a falta de ello se observaran las reglas siguientes:
I. El administrador único será sustituido por el suplente respectivo.
15 Código de Comercio, Artículo No. 258 16 Código de Comercio, Artículo No. 259
28
II. Los directores propietarios serán sustituidos por aquellos de los
suplentes electos que sean llamados a ejercer el cargo en propiedad por
los directores propietarios restantes; salvo el caso de los directores
electos por la minoría o por una categoría determinada de acciones,
los cuales deberán ser siempre sustituidos por sus respectivos
suplentes.
III. Cuando se trate de la vacante del presidente o del secretario de la junta
directiva, esta e llenara por el director propietario inmediato siguiente, o
en caso necesario por aquel que sea designado por los directores
propietarios. En tal caso se llamara a uno de los suplentes para integrar
la Junta Directiva, quien llegara a ocupar el ultimo cargo de esta.
IV. Cuando las vacantes sean definitivas las reglas anteriores tendrán
carácter provisional, debiendo la Junta General, en su próxima sesión,
designar definitivamente a los sustitutos.17
Los administradores continuaran en el desempeño de sus funciones aun
cuando hubiese concluido el plazo para que fueron designados, mientras no se
elijan los sustitutos y los nuevamente nombrados no tomen posesión de su
cargo.18
Los administradores que incurrieren en responsabilidad. Cesaran en el
desempeño de sus funciones tan pronto como la Junta General resuelva se les
exija judicialmente. Los administradores removidos por causa de responsabilidad,
solo podrán ser nombrados nuevamente en el caso de que la autoridad judicial
declare infundada la acción ejercitada en su contra.19
17 Código de Comercio, Artículo No. 264 18 Código de Comercio, Artículo No. 265 19 Código de Comercio, Artículo No. 266
29
La renuncia del cargo de administrador surte sus efectos sin necesidad de
aceptación. Los directores la presentaran ante la Junta Directiva y el administrador
único ante el suplente respectivo. El renunciante no podrá abandonar el cargo sino
hasta que haga entrega de el al sustituto correspondiente. 20
La responsabilidad de los administradores frente a la sociedad quedara
extinguida:
I. Por la aprobación de la memoria anual respecto de las operaciones
explícitamente contenidas en ella o en sus anexos. Se exceptúan los
siguientes casos:
a) Aprobación de la memoria anual en virtud de datos no verídicos.
b) b) Si hay acuerdo expreso de reserva o de ejercer la acción de
responsabilidad.
II. Cuando hubieren procedido en cumplimiento de acuerdos de la Junta
General que no sean notoriamente ilegales.
III. Por aprobación de la gestión o por renuncia expresa o transacción
acordada por la junta general.21
20 Código de Comercio, Artículo No. 268 21 Código de Comercio, Artículo No. 278
30
2. Clasificar los diferentes Tipos de Juntas Generales de Accionistas, con énfasis a la Junta General Extraordinaria, en Sociedades Anónimas.
En la legislación vigente nos estipula que las Juntas Generales de
Accionistas pueden celebrarse, a través de dos clases de sesiones que pueden
ser ordinarias y extraordinarias. Artículos No. 223 y 224.
La doctrina manifiesta que se consideran Juntas Generales Ordinarias
aquellas que se celebren en el tiempo determinado por el pacto social y la Ley
determinen, serán extraordinarias aquellas que se celebren fuera de las épocas
establecidas para las ordinarias, por lo tanto suponen la necesidad de una
reunión no prevista en el pacto social.
De esta manifestación se desprenden dos tipos de Juntas Generales,
especificando lo que conocerán cada una de ellas de la siguiente manera:
2.1 . Junta General de Accionistas Ordinaria:
En este tipo de asamblea se celebrará por lo menos una vez al año dentro de
los cinco meses que sigan a la clausura del Ejercicio Social y se dará a
conocer a los socios los demás asuntos incluidos en la agenda de la misma.
La Agenda de la Junta deberá contener los asuntos siguientes:
b. La Memoria de Labores de la Junta Directiva, el Balance General, El Estado de Perdidas y Ganancias, el informe del auditor, a fin de aprobar o Improbar los tres primeros y deberá tomar
las medidas oportunas.
31
c. El nombramiento y remoción de los Administradores y del auditor en
su caso.
d. Fijar los emolumentos correspondientes a los administradores y al
auditor cuando estos no hayan sido fijados en el pacto social.
e. La distribución de las Utilidades.
Para que la Junta Ordinaria se considere legalmente reunida en la primera
fecha de la convocatoria, deberá estar representada, por lo menos, la mitad mas
una de las acciones que tengan derecho a votar, y las resoluciones solo serán
validas cuando se tomen por la mayoría de los presentes.22
Si la Junta Ordinaria se reuniere en la segunda fecha de la convocatoria, por
falta de quórum necesario para hacerlo en la primera, se considerara validamente
constituida, cualquiera que sea él numero de acciones representadas, y sus
resoluciones se tomaran por mayoría de los votos presentes.23
2.2 . Junta General Extraordinaria.
Deberá reunirse para tratar cualquiera de los asuntos siguientes:
2.2.1 Modificación al Pacto Social
2.2.2 Emisión de Obligaciones Negociables o Bonos
2.2.3 Amortización de acciones con recursos de la propia sociedad y
emisión de certificados de goce. 22 Código de Comercio, Artículo No. 240 23 Código de Comercio, Artículo No. 241
32
2.2.4 Los demás asuntos que de conformidad con la Ley o el Pacto Social
deban ser conocidos en este tipo de Juntas.
2.2.5 Aumento de Capital
2.2.6 Fusión o Transformación.
33
3. Analizar los diferentes requisitos que nuestra legislación estipula para realizar una junta General Extraordinaria de Accionistas en Sociedades Anónimas.
En este apartado trataremos lo referente a la forma de instalación de la Junta
General de Accionistas, que como sabemos es el órgano del cual emana el
acuerdo de aumentar el capital social, estipulado en el Artículo No. 176 (del
Código de Comercio)24 “señala que el acuerdo de aumento de capital, será
tomado por la Junta General de Accionistas en sesión extraordinaria
especialmente convocada para tal efecto”.
Conociendo ya el órgano del cual emana el acuerdo, se determinan los
requisitos para que se lleve a cabo legalmente dicha reunión.
Para convocar a la Junta General de Accionistas, es necesario que se hagan
publicaciones en el Diario Oficial y en un Periódico de Circulación Nacional, por
tres veces alternas; dichas publicaciones deberán hacerse por lo menos con
quince días de anticipación a la fecha señalada para la reunión, no computándose
en este plazo el día de la ultima publicación, ni el día en que ha de celebrarse la
Junta además, en el caso que las acciones sean nominativas, sé deberá de enviar
a cada accionista un aviso, en el que se indique el lugar, hora y fecha de la
reunión, así como la agenda a tratar, en el caso de las acciones al portador, tal
aviso es innecesario de enviar por no tener control de la persona propietaria de
cada acción.
El aviso que se envía al socio, no tiene que llevar mas requisitos que los
expresados anteriormente, pero sin embargo, las publicaciones de la convocatoria,
si deben de ser bien claras de tal manera que al socio no le quede alguna duda
24 Código de Comercio. Artículo No. 176
34
sobre la Junta, para tal efecto, él Artículo No. 228 señala en forma explicita los
requisitos, penando con nulidad la falta de ellos.
Siendo los siguientes:
I. La denominación de la sociedad;
II. La especie de Junta a que se convoca (en el caso que nos
interesa, ya hemos que por Ley es una de Junta General de
Accionistas Extraordinaria);
III. La indicación del Quórum necesario
IV. El lugar, día y hora de la Junta
V. El lugar y la anticipación con que debe hacerse el deposito de
los acciones y la nominación de la persona que haya de extender los
recibos de ellas, cuando sea necesario tal deposito;
VI. La agenda de la sesión ( en este caso aumento de capital);
VII. El nombre y cargo de quien o quienes firman la convocatoria.
Perfectamente puede y de hecho así se hace, en un mismo aviso hacer las
convocatorias para la primera y segunda vez, separando únicamente las fechas de
la reunión, cuando menos por un lapso de veinticuatro horas y además indicando
el quórum necesario para cada una de ellas.25
25 Código de Comercio, Artículo No. 229
35
Y si es necesario una tercera convocatoria se hará y publicara por
separado.26
La convocatoria para las juntas deberá hacerse por los administradores o, en
caso necesario, por el auditor.
Si coincidieren las convocatorias, se dará preferencia a la hecha por los
administradores y se refundirán las respectivas agendas.27
Una misma junta podrá tratar asuntos de carácter ordinario y extraordinario,
si su convocatoria así lo expresare.28
El quórum se regirá por las Reglas siguientes:
I. Si se trata de la primera fecha de la convocatoria, será necesario para
celebrar sesión, las tres cuartas partes de todas las acciones, que
componen el capital social y para tomar resolución se necesitara contar
con igual numero de votos favorables.
II. Si se trata de la segunda fecha de la convocatoria, para formar quórum,
será necesaria la asistencia de la mitad mas una de las acciones que
componen el capital social y se tomara resolución valida con el voto
favorable de las tres cuartas partes de las acciones, presentes o
representadas en esa Junta.
Si en ninguna de las dos fechas referidas se lograra reunir el quórum
necesario para instalar la Junta, se hará una nueva convocatoria, o sea para
tercera fecha, pero esta no podrá hacerse simultáneamente con las anteriores,
26 Código de Comercio, Romano III del Articulo No. 243 27 Código de Comercio, Artículo No. 230 28 Código de Comercio, Artículo No. 237
36
sino que deberá ser hecha por separado, indicando que se trata de la tercera
convocatoria y conforme a las reglas generales que hayan sido expuestas.
En consecuencia de ser tercera convocatoria, los porcentajes bajan y se
formara quórum con cualquiera que sea él numero las acciones presentes o
representadas y se podrá tomar resolución valida con el voto favorable de la
mayoría absoluta de las acciones presentes.
La Ley señala que una excepción a lo expuesto con relación a las
convocatorias, es el caso que encontrándose reunidos los accionistas o
representantes de todas las acciones en que esta dividida el capital social,
acordaran instalar la Junta y aprueben por unanimidad la agenda.29
Instalada la Junta, ya sea en primera, segunda o tercera convocatoria o sin
necesidad de ellas, conforme lo expresado, se formulara el acta de presencia, que
consiste en una lista que contiene los nombres de los accionistas presentes, o
representados, antes de la primera votación, esta acta de presencia o de quórum,
será exhibida para su examen a todos los accionistas presentes o representados,
y será firmada por el presidente y el secretario de la Junta Directiva, así como por
todos los asistentes, el objeto de esto es determinar la asistencia a la Junta y
comprobar que se reunió el quórum requerido, de tal manera que aunque después
se desintegre por retiro de alguno de los socios, esto no es obstáculo para que la
Junta continué desarrollándose dentro del Marco Legal.30
El acta de presencia o de quórum a que nos hemos referido se agrega al
legajo de documentos correspondientes a esa Junta, para que en un futuro pueda
existir prueba de que sé reunión el quórum necesario.
29 Código de Comercio, Artículo No. 223 30 Código de Comercio, Artículo No. 244
37
Es así como se finaliza con los pasos necesarios para instalar la Junta
General Extraordinaria que conoce del aumento de Capital de la Sociedad.
Las resoluciones legalmente adoptadas por las juntas generales son
obligatorias para todos los accionistas aun para los ausentes o disidentes, salvo
los derechos de oposición y retiro en los casos indicados por la Ley.31
Serán nulos los acuerdos de las Juntas Generales:
I. Cuando la sociedad carezca de capacidad legal para adoptarlos, por
no estar comprendidos en la finalidad social.
II. Cuando infrinjan lo dispuesto en este Código
III. Cuando su objeto sea ilícito, imposible o contrario a las buenas
costumbres
IV. Cuando por su contenido violen disposiciones dictadas exclusiva o
principalmente para la protección de los acreedores de la sociedad, o
en atención al interés público.32
31 Código de Comercio, Artículo No. 247 32 Código de Comercio, Artículo No. 248
38
4. Plantear un procedimiento claro para el aumento de capital, en las Sociedades Anónimas.
4.1 Estudio del aumento de capital en las Sociedades de Capital
Contenido:
4.1.1 Por emisión de Nuevas Acciones 4.1.2 Por Elevación del Valor de las Acciones ya emitidas.
Antes de entrar al desarrollo del contenido de este capitulo estimamos
conveniente referirnos a las Sociedades de Capital en general, para sentar las
bases y conocimientos generales, que nos ayudaran en el desarrollo del tema
propuesto.
Cuando decimos que las sociedades, son Sociedades de Capital;
aludimos a la importancia que el capital tiene para esta clase de sociedades.
Es esta una noción esencial e indispensable en las sociedades por acciones y
este principio es de carácter universal.
El capital esta formado por las aportaciones de los socios y
exclusivamente por estas (acciones) y por lo tanto, esta representado tan solo
por acciones. Así lo preceptúa nuestro Código de Comercio, en la parte final
del Artículo No. 126, al señalar: “su capital se divide en partes alícuotas,
representadas por títulos valores llamadas acciones”.
La responsabilidad de los miembros de estas sociedades, esta limitada al
valor de sus acciones y reparamos en esto, puesto que no dice el valor de sus
aportes, sino el valor de sus acciones ya que puede ocurrir, y es legal, que un
39
socio ha suscrito determinado numero de acciones y solo pague un porcentaje
sobre su valor, quedando obligado a pagar el resto cuando venzan los plazos
pactados. 33
En este caso no habrá coincidencia entre el valor de sus acciones (que
será mayor) y el valor de sus aportes (que será menor).
El capital de una Sociedad por Acciones, debe estar totalmente suscrito al
momento de su constitución, aunque puede ocurrir que no se encuentre
totalmente pagado. Se puede entender también una distinción entre capital
autorizado que es el que aparece en la escritura de constitución de la
sociedad, capital suscrito o exhibido, que es él numero de acciones que hasta
la fecha han sido adquiridas por los socios, y finalmente capital pagado o
integrado, que es la proporción que los socios han pagado por las acciones
adquiridas. 34
Nuestra legislación no admite el capital autorizado y exige que el capital
social este totalmente suscrito al constituirse la sociedad. 35
Refiriéndonos a nuestra legislación, esta permite que se pague, cuando
se aporte en dinero en efectivo, únicamente una parte del capital suscrito por
cada socio y el resto se pague en o dentro de un determinado plazo, cuya
duración la Ley no estipula – El pago se hará por medio de llamamientos, o
bien a la venta de las acciones, a favor de los mismos socios o de terceros.36
33 Código de Comercio, Artículo No. 19, Romano II 34 Código de Comercio, Artículo No. 192 35 Código de Comercio, Artículo No. 192 Romano I. 36 Código de Comercio, Artículo No. 192 Romano II.
40
Los títulos de las acciones, deben contener, entre otros requisitos, los
llamamientos que sobre el valor de la acción haya pagado el accionista, o la
institución de estar totalmente pagada.
Debemos señalar que cuando la sociedad hace un llamamiento, de
acuerdo al pacto social y a la Ley, para el pago de acciones suscritas y no
pagadas y tal pago se hace, no existe aumento de capital, puesto que lo único
que ocurre, es que el socio debe completar su parte de capital suscrito y cuyo
monto total aparece en la Escritura de Constitución.
Viéndolo de otra forma, este pago por llamamiento aumenta el patrimonio
de la sociedad y no su capital, el cual ya esta señalado de antemano al
momento de constituirse esta. Recordemos la diferenciación que hicimos entre
el capital social y patrimonio de la sociedad.
Consideramos importante expresar que con las anteriores anotaciones, se
establecen bases suficientes para entrar a conocer el contenido del capítulo,
con la forma propuesta.
El acuerdo de aumento de capital debe publicarse.
El acuerdo será tomado por la junta general de accionistas, en sesión
extraordinaria especialmente convocada al efecto y con el voto favorable de las
tres cuartas partes de las acciones. El pacto social podrá aumentar la
proporción de acciones exigida, pero no disminuirla.
El accionista quien le fuere desconocido el derecho de suscripción
preferente a que se refiere el Artículo No. 157, podrá exigir a la sociedad que
cancele las acciones suscritas en su perjuicio por quienes las adquirieron sin
derecho y emita a su favor los títulos correspondientes.
41
Si no se pudiere cancelar acciones, por no ser posible determinar quienes
las adquirieron indebidamente, el accionista perjudicado tendrá derecho a
exigir que los administradores le vendan de sus propias acciones una cantidad
igual a la que dejo de adquirir, por el mismo precio acordado para la
suscripción o podrá pedir que se le resarzan de los daños y perjuicios que
sufriere, los que en ningún caso serán inferiores al veinte por ciento del valor
nominal de las acciones que no pudo suscribir sin su culpa.
4.1.1. Por emisión de Nuevas Acciones
De conformidad al Artículo No. 173 del Código de Comercio, una de las
formas por medio de las cuales podrá aumentarse el capital, es por la emisión
de nueva acciones. Remontémonos en el tiempo al momento de constituir la
sociedad, se establece su capital, el cual se encuentra dividido en partes
alícuotas representadas por acciones que se entregan a cada socio, según el
valor de sus aportes hechos o prometidos, esta es la primera emisión de
acciones.
Ahora bien, se acuerda el aumento de capital por este sistema, habrá una
nueva emisión de acciones.
Esta operación se asemeja extraordinariamente a la constitución de la
sociedad.
Se trata nuevamente de un ofrecimiento de incorporación a la sociedad,
de nuevos accionistas, por ello, la Ley obliga observar algunas formalidades
propias de la creación de la sociedad.
Es necesario, para que se pueda dar la emisión de nuevas acciones, que
el capital suscrito inicialmente al constituirse la sociedad, se encuentre
42
totalmente pagado, puesto que de lo contrario se estarían haciendo nuevos
aportes, cuando los ofrecidos anteriormente, aun no han sido cancelados, lo
cual crearía una situación anormal y no acorde con la realidad, que podría
ocasionar una imagen económica equivocada de la sociedad, en perjuicio de
terceros.
Estas acciones emitidas se ponen a la venta al mismo precio nominal que
las que se emitieron con anterioridad; pero si por haber adquirido las acciones
un valor comercial superior, se acuerda por la Junta General, que sean puestas
a la venta con un sobre precio, deberá este señalar su cuantía y además este
sobre-precio ingresara a formar parte de la reserva legal, puesto que no es
producto directo de alguna ganancia que deba favorecer o perjudicar al
comprador de las acciones emitidas, sino que es producto del
desenvolvimiento de la sociedad, el cual ha creado buenas utilidades y
confianza en el publico, lo que ha ocasionado un valor comercial o de mercado
mayor.
Al formar parte de la reserva legal, beneficiaria tanto a los antiguos socios,
como a los que han adquirido las nuevas acciones y esto es mas justo y lógico.
Para acordar el aumento de capital, deberá convocarse a un Junta
General Extraordinaria de Accionistas y en su agenda deberá aparecer
claramente, que uno de los puntos a tratarse será el de dicho aumento.
Constituida la Junta, el acuerdo de modificación del capital social, deberá
contar con el voto favorable de las tres cuartas partes de las acciones.
Aclaramos este punto en cuanto a la proporción de votos necesarios, al tratar
de las Sociedades Anónimas, y será valedero para todas las Sociedades de
Capital.
43
4.1.1.1. Tomado el acuerdo de aumentar el capital de la Sociedad, este
deberá publicarse en el Diario Oficial y en periódico de circulación
nacional, conforme lo dispuesto en los Artículos No. 176 y 486 del
Código de Comercio.
Esto es de gran trascendencia ya que existe que alguno de los socios
que no haya estado presente en la Junta Extraordinaria, pero este
tiene derecho preferente como tal, el cual puede ejercer en su
oportunidad.
4.1.1.2. La Escritura Pública, que contenga el aumento de capital acordado,
se otorgara hasta que hayan transcurrido quince días después de la
publicación del acuerdo respectivo, o sea el plazo para que cada
accionista ejerza su derecho preferente para adquirir las nuevas
acciones y además deberán estar totalmente suscritas todas las
acciones de la nueva emisión. Sin estos requisitos no podrá otorgarse
tal instrumento público.
Una vez otorgada con todas las formalidades de Ley dicha escritura,
se inscribirá en el Registro de Comercio, como toda modificación del
pacto social, de acuerdo a los Artículos No. 245 y 177 de Código de
Comercio y hasta entonces surtirá efecto el aumento de capital
acordado.
4.1.1.3. La misma Junta General que acuerde el Aumento del Capital Social, deberá determinar la forma como serán pagadas por cada
socio las aportaciones que deberá hacer por la suscripción de las
nuevas acciones que adquiera, siendo permitido legalmente estos tres
sistemas.
44
4.1.1.3.1. Por Pago en efectivo o en especie.
Cabe destacar que corresponde a la misma Junta señalar
las especies que se aportaran, quienes las aportaran y
además, las acciones que se les entregaran a cambio, es
decir, que desde que se tome el acuerdo referido, debe
quedar plenamente determinada y clara la forma de la
operación.
4.1.1.3.2. Por Compensación
Puede ocurrir que una persona entre en negocio con la
sociedad por el giro ordinario de la misma y como producto
de ello, la sociedad le adeude determinada cantidad de
dinero.
En este estado, la sociedad decide, en armonía con las
reglas mencionadas anteriormente, aumentar el capital
social y con el objeto de hacer desaparecer las partidas de
pasivo que representan la deuda expresada, acuerda que a
cambio del pago de dicha deuda, entregara al acreedor
cierto numero de acciones.
El precepto legal que admite este sistema en el salvador
es el contenido en el Artículo No. 178 No. II del Código de
Comercio, pero no destaca la necesidad de contar con la
voluntad del acreedor y esto es necesario y legalmente no
puede faltar, porque no se les puede obligar a que cambien
una operación segura como acreedor a un interés incierto,
como son las utilidades que pueda proporcionar la sociedad.
45
4.1.1.3.3. Por Capitalización de Reservas o de Utilidades
Las sociedades como producto de su gestión social obtiene
utilidades que son repartibles entre los socios, pero que por
una decisión de la Junta General Ordinaria se opta por
aplicar dichas utilidades al capital de la sociedad, el cual
lógicamente acrecentara en dicha proporción.
Puede ocurrir también que las reservas de la sociedad sean
excesivas, ya sea porque sobrepasan él limite que la Ley
señala para las reservas obligatorias o legales o porque las
otras reservas se estime que son mas que suficientes para
cubrir el fin para el que fueron establecidas y entonces se
pacta que tal remanente pase a formar parte del capital
social, el cual corresponderá en aportaciones
proporcionalmente a las acciones que cada socio posea en
la sociedad.
4.1.2. Por Elevación del Valor de las Acciones ya emitidas.
Este es otro sistema por medio del cual es susceptible el aumento de
capita de las Sociedades Anónimas37, consiste en el acuerdo que toma la
Junta General Extraordinaria de elevar el valor de las acciones que se
emitieron al constituirse la sociedad.
Las cuales en el pacto se estableció que ha cierto tiempo determinado
estas (las acciones) iban ha adquirir una elevación de su precio, sin modificar
37 Joaquín Rodríguez y Rodríguez. Tratado de Sociedades Mercantiles, Tomo II.
Pagina No. 196. Editorial Porrua, S.A.. Sexta Edición. México.
46
él numero de tales títulos valores, o sea que cada accionista seguirá siendo
propietario del mismo número de acciones, pero el capital de la sociedad sé
vera incrementado por tal operación.
En este caso se pueden dar una derivación de la elevación:
4.1.2.1. Aumento de Capital por revalorización de los activos
Aquí no existe desembolso alguno de parte de los socios, puesto que
este se hace a cargo de los bienes de la sociedad.
A los cuales los accionistas tienen derecho, pero tal situación tiene que
materializarse de alguna forma con relación a las acciones que posean
los miembros de la empresa.
4.1.2.2. Elevación del valor de las acciones emitidas.
Supongamos que al revalorizar los bienes de la sociedad, se
obtuvieron utilidades en razón de la operación descrita, esta cantidad
pasara a formar parte del capital, según el acuerdo, por lo que el
capital será mayor, aquí las mismas acciones solo que el precio
aumentara de tales, no habiendo desembolso alguno por parte de los
accionistas, pero todos salen favorecidos con el aumento de capital,
en el sentido de que sus acciones subieron de valor nominal, por
supuesto que esta operación es muy importante según se acuerde, ya
que no podrá llevarse a cabo hasta que se hayan evaluados los bienes
y percibido realmente su plusvalía.
47
Esto es lógico, puesto que de lo contrario, tales títulos valores
representarían un valor que aun no ha sido recibido por la sociedad, y
podría darse el caso de que un socio venda sus acciones, dejando en
manos de un nuevo accionista, títulos por un valor que no es real.
48
Conclusiones
Es obvio que el incremento del patrimonio de la sociedad a
través del aumento de su capital social, responde siempre a la
necesidad de ampliar la potencialidad económica de la sociedad.
El aumento en el capital no solo puede ocurrir en una sociedad
prospera que desea fomentar sus finalidades, sino también puede
suceder que la sociedad se encuentre estancada económicamente,
bien por que su capital social primitivo haya resultado ser
insuficiente para el giro cometido o bien porque atraviesa una
época de crisis.
Podemos entonces decir, que los aumentos de capital social
son frecuentes y se realizan en los siguientes casos:
1. Una sociedad necesita capitales, por encontrarse en una
situación difícil, aumenta su capital sabiendo que le será difícil
obtener un empréstito. Por otra parte se ve en la necesidad de
emitir las acciones nuevas bajo la especie de acciones
preferidas.
2. Una sociedad prospera que desea desarrollar sus negocios,
tiene mas bien interés en emitir acciones y encontrara
fácilmente el dinero solicitándolo de sus accionistas.
Recordemos el derecho preferente que estos tienen para
suscribir las nuevas acciones que se emitan.
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3. La sociedad segura de su solidez económica revaloriza las
acciones ya emitidas o abre sus puertas para admitir nuevos
socios, que representan nuevas aportaciones.
4. Una sociedad sanea su situación compensando los créditos
que tiene a su cargo, emitiendo acciones que se entregaran a
sus acreedores.
50
Bibliografía
Introducción al estudio del Derecho Mercantil. Lara Velado,
Roberto.
Código de Comercio. Asamblea Legislativa
Proyecto sobre aspectos administrativos y contables sobre la
inversión. Universidad Francisco Gavidia.
Curso de Derecho Mercantil. Rodríguez y Rodríguez, Joaquín.
Tomo II, Editorial Porrua, S.A., Sexta Edición, México.
Haciendo Negocios en El Salvador. "Bufete F. A. Arias", "F. A.
Arias & Muñoz". www.ariaslaw.com/haciendonegocioses.doc.
www.ariaslaw.com/negocios-elsalvador.htm.
www.elsalvador.com/elsalvador
